知识产权贸易论文大全11篇

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篇（1）

一、中美知识产权制度比较

知识产权是人们对自己创造性的智力劳动成果所享有的民事权利，它赋予创造者于一定期间内对其智力成果享有

排他性的使用权。知识产权是一种无形产权，通常包括著作权(或版权)、商标权、专利权，其对象是人的心智，是人的智力的创造，属于“智力成果权”，它是在科学、技术、文化、艺术等领域从事一切智力活动而创造的精神财富依法所享有的权利。

在改革开放前的几十年里，中国的知识产权问题并没有得到足够的重视。1978年以后，特别是中国自1986年开始复关谈判以后，中国将知识产权保护作为改革开放政策和社会主义法制建设的重要组成部分。到2001年12月11日，中国正式成为WTO的第143个成员时，中国知识产权制度基本上已经全面与世界接轨。

1790年美国制定了第一个专利法，美国充分认识到知识产权制度对于保护一定程度上的垄断和对促进科学技术的发展都是有好处的，而且重视知识、重视人才，是美国一直以来遵循的原则，当美国开发西部时，以及在第二次世界大战结束后，更是大量收罗专业人才。专业知识人员的集中，成果的法律保护就自然地成为了历史的客观必然。美国从自由资本主义发展到垄断资本主义阶段，逐渐形成了反垄断、反不正当竞争制度，将知识产权制度与市场经济秩序、贸易综合考虑。

由于中美两国在历史文化、经济结构、法律制度、经济发展水平、国家实力等方面的不同，知识产权制度也必然存在着重大的差异。然而美国常常以人权问题干涉中国的内政，以知识产权问题威胁或遏制中国的对外贸易和经济发展，以所谓的观念自由来企图“西化”中国。因此在知识产权保护问题方面，中美在贸易上经常发生争端。

二、中美贸易摩擦中知识产权纠纷的现状及症结

商务部的一项调查显示，我国每年约有70％左右的出口企业遭遇到国外技术型贸易壁垒的限制，在这些技术壁垒中，多与知识产权有关。

1.升级的贸易摩擦中知识产权问题成为焦点

自1989年以来，中美之间的知识产权争端就始终是热点问题。在这段时间里，中美巨额贸易逆差、人民币汇率、纺织品设限等热点问题已被炒得沸沸扬扬，但美国贸易代表罗伯特·波特曼认为，中美贸易摩擦首要解决的应该是知识产权问题。实际上，中美两国近年来就保护知识产权问题进行过激烈的交锋，双方为解决这一问题作了巨大的努力，也取得了很大的成效。但随着国际贸易形势的变化和美国贸易政策的调整，知识产权问题目前再次成为中美双方贸易关系中需要通过磋商来加以解决的又一重大问题。

在全球化时代的国际分工中，真正有意义的是知识产权。发达国家通过对知识产权的垄断和控制，可以轻易地源源不断地从中获取利益。同时，美国以其自己的思维方式推行的“非专属管辖”主张，即不考虑行为发生地、被指控方的国籍或与国家执行司法权有关的情况，仅以有无知识产权侵权行为作为采取行动的依据，这就给其无限的进行干预的权力。在这样的背景下，中美两个贸易大国在今后的经贸交流中，知识产权纠纷的升级是可以预见的。

2.引发知识产权纠纷的症结所在

知识产权保护是中美贸易中存在纠纷最多的问题之一，也是美国政府最为关注的领域之一。中国在知识产权保护方面虽已取得相当大的成就。然而，不可否认仍然存在一些弊病：

（1)知识产权保护意识不够

首先，知识产权所有人对自己的成果缺少保护意识，具体表现在取得知识产权的意识淡薄，对知识产权的保护范围不太熟悉，知识产权的维权意识不够。知识产权权利人匮乏对自主知识产权保护意识，某种程度上纵容了盗版行为的猖獗。

其次，企业的保护意识不够。对社会各界，特别是对广大企业的知识产权法制教育远远不够，相当多的人对知识产权不了解或了解甚少。因此，在我国有关部门依法严厉打击侵权假冒产品时，社会上有人对此反应冷淡，照样买便宜的盗版CD，照样复制和使用盗版软件，打击侵权行为若不与法制教育结合起来，其打击行动往往收效不大。因此，对公众进行知识产权教育，尤其是专利意识教育，显得格外重要。（2)执行力度不够

缺乏有效的执行力度已经成为中美知识产权纠纷角力的焦点之一。美国国会和美国公众认为，中国知识产权保护不力已经严重影响到美国知识产品的出口，中国的知识产权保护已迫在眉睫，美国商业软件联盟预计中国的软件盗版率高达90%。当然这个数字对我们来说有失偏颇，但毋庸置疑的是，中国在执法方面仍然存在一些问题亟待解决。

另一方面，我国的法律体系还不健全，知识产权的立法条目存有漏洞，有些方面根本没有涉及到。因而使执法者无据可依，在量刑上很大程度地带有个人主观性，标准不一，造成执法上的混乱现象。这种情况，也为侵权者钻法律空子，找关系、托人情开了绿灯。立法是执法的基础，但是，由于中国的法律体系本身还不够完备，立法与司法之间还没有同步，加上人们对知识产权保护的意识不可能在朝夕之间得到强化，因此，实际的知识产权保护还停留在较低的水平。

（3)权利人市场行为不合理

权利人的市场行为无疑也是产生纠纷的一个重要诱因。知识产权可以促进竞争，但同时也易于被滥用。此外，知识产权的专有权还可能与市场支配力结合在一起，被用以限制竞争。这时，知识产权权利人的行为如果不受到制约，受损害的除了其他经营者，还有广大消费者。这种行为还会减低垄断者创新的积极性，与知识产权鼓励创新的初衷相悖。在这种情况下，通过反垄断法对知识产权权利人的行为进行制约就成为必要。

三、中国应对知识产权纠纷的对策思路

1．要加大知识产权宣传工作和专利保护的力度，提高全社会知识产权保护意识

保护知识产权是每个公民的义务，在全社会形成良好的法治环境，是制止侵权行为的先决条件。对公众特别是对企业进行知识产权教育，尤其是专利意识教育，显得格外重要。保护知识产权我们应该增强三种意识：知识产权的市场意识、知识产权的产业化意识、知识产权的维权意识。

另外要加强社会舆论的监督作用，发挥大众传媒的宣传能力。增强公众的知识产权保护意识，为全面做好知识产权执法保护工作打下了良好的基础。

2.建章立制迫在眉睫，将知识产权保护提升到战略高度，制定相应的宏观指导政策，加大执法力度

加强知识产权保护和执法力度有关知识产权保护的法律问题，一是立法，二是执法。在完善知识产权立法方面：加紧相关配套法律的修改，完善。其他相关的配套法规的修改、制定，也要相应进行，并争取尽快出台;在加强执法力度方面：知识产权司法部门和行政执法部门应再强化，不断提高法官和行政执法队伍的素质和业务水平，更好的公正执法。同时，各执法部门还注意加强相互间的协调配合，最大限度地减少转轨过程中因专利保护不充分、不及时而造成的高新技术的流失。

3.规范权力人市场行为

中国现行的知识产权法律制度与TRIPS协议存在的一个明显差距，就是限制知识产权滥用的法律规范不够完善。今后我国知识产权立法应注意扩大知识产权的保护范围，要修订有关知识产权的法律，提高权利限制制度的可操作性，加强防止权利滥用的措施，同时尽快出台反垄断法，在其中适当加入反知识产权垄断的内容。

知识产权立法的本意是通过保护知识产权权利人的利益，从而激励竞争。而反过来，如果权利人滥用这种权利，就会造成技术垄断。国际上，包括美国在内的许多发达国家，都在反垄断法、专利法等立法中采取了对付滥用知识产权的措施。这些措施对于保护公平竞争和促进科技进步起到了积极作用，值得我们学习借鉴。因此我们要修订有关知识产权的法律，提高权利限制制度的可操作性，加强防止权利滥用的措施，扩大知识产权的保护范围，尽快出台《反垄断法》，在其中适当加入反知识产权垄断的内容。

参考文献:

[1]赵瑾:中美经济摩擦的焦点和主要问题[J].世界经济2004

[2]吕薇等:知识产权制度－挑战与对策.知识产权出版社，(2004)

[3]邹薇:知识产权保护的经济学分析.世界经济,(2004)第2期第3－11页

篇（2）

 

服务外包按照发包方和接包方所在国是否相同，可以分为国内服务外包（即在岸外包）和国际服务外包（即离岸外包）。国际服务外包可以在人力资源、经营管理理念、市场竞争等方面产生技术外溢效应，使承接国可以通过人力资本的流动、示范模仿效应、竞争效应、关联产业的带动等快速提升本国的服务业水平[①]；同时服务外包主要发生在信息产品生产部门及信息技术密集使用部门，包括金融、电信、软件等。而这些行业恰恰是多数发展中国家，包括我国，重点发展的服务业领域。

一、我国承接国际服务外包的现状

我国的服务外包正在经历一个快速增长的阶段，但目前我国的技术水平仍然较低，承接的业务多数处于国际分工体系的价值链的中末端，对我国的服务业发展带来很不利的影响。改变这一现状，提高服务业的国际竞争力，使我国的服务企业真正能够参与到高端服务业中，必须加快承接国际服务外包，在竞争中求发展，实现我国服务业自身的技术创新和技术进步。

2005年以来我国的服务外包年平均增长率都超过了全球的平均增长率，正逐渐成为一个新兴的服务外包中心。据商务部统计国际贸易论文，2010年，全国新增服务外包企业3756家。全国服务外包企业承接服务外包合同金额274.0亿美元，合同执行金额198.0亿美元，同比分别增长37.0%和43.1%；其中承接国际(离岸)服务外包合同金额198.3亿美元，合同执行金额144.5亿美元，同比分别增长34.3%和43.1%。

然而，与全球服务外包业“龙头老大”印度相比，中国仍然存在较大差距。据统计，包括软件和服务外包在内的外包产业产值占印度国内生产总值的7%，占印度出口总额的近四成论文怎么写。目前，印度已承接全球65%的离岸软件外包业务和46%的服务外包业务。

二、知识产权制度体系对承接国际服务外包的影响

服务外包市场是一个不断动态变化的市场，外包产业的范围也随着社会需求在发生着变化。服务外包主要包括信息技术外包（ITO）、业务流程外包(BPO) 以及国际服务外包市场出现的一个新的外包服务类型，即知识流程外包(KPO)。信息技术外包是指IT流程的外包，例如信息系统维护和运行，以及软件研究和开发等；业务流程外包(BPO)是指由专门的服务提供商提供并管理特定类型的业务的服务，如企业内部的管理、业务的运作、供应链的管理等；知识流程外包(KPO)，一般定义为高端外包服务，包括合同研究组织(CRO)和其它基于知识和技术的服务，例如产品技术研发、工业设计、动漫及网游设计研发、工程设计等。专业的服务机构毕马威国际预计KPO正逐渐成为现实的、主流的外包选择之一，它的市场规模将在两年的时间内达到100亿到170亿美元。

从低端的ITO信息技术外包到目前高端的KPO，服务外包中的技术含量和知识承载度越来越高，如KPO就是一个基于知识和技术的服务。因此在服务外包的过程中，不可避免会涉及到知识产权及其相关的制度体系。

1、 对承接国的影响[②]。知识产权制度不仅要发挥保护知识产权的作用，更重要的是它应该能够通过制度的建设大力提高我国知识产权创造、管理、保护和运用的能力，从而加快我国的技术进步，最终提高我国的整体技术水平和国家核心竞争力。承接高端服务业，进而提升我国的服务业技术水平，并最终在国际服务业中取得立足之地，是我国发展本国服务业的最终目标。能否承接到高端服务业，一个很重要的方面就是完善的知识产权制度体系。目前信息技术外包(ITO)仍是中国服务提供商首要的收入来源，占2009年收入的三分之二强。有专家指出国际贸易论文，印度之所以能在二十年里成长为世界的IT 外包中心，除了劳动力的高性价比和规模效应，就是因为知识产权得到了政府和企业的多方保护，给发包方提供了充分的安全感。相比印度自1856 年诞生第一部《专利法》至今一百多年的知识产权发展，我国的知识产权制度还处于起步阶段，虽然取得了一些成就，但仍然存在许多问题，如知识产权法律体系不完整，执法力度不足，国民整体知识产权意识淡薄等，而这些问题将削弱我国在国际服务外包中的竞争力。

2、 对承接企业的影响。在服务外包中，发包方一般都拥有相当数量的可能关系到企业生死存亡的知识产权产品，在外包过程中，发包方必须将部分知识产权产品移交承接方使用，因此对于发包方而言，外包项目中包含着很大的技术外泄的风险。因此在选择合适的承接国家和承接企业时，除了承接方的技术基础和人力资源等方面以外，承接企业的信息和技术安全是发包方首要的考虑因素。基于此发包方在选择目标国家时，会首先选择知识产权法律体系完备的国家，对目标企业则会优先选择知识产权保护能力强、经验丰富的企业。对于承接方而言，严格的知识产权保护制度将直接影响到企业在国际服务外包市场的竞争力和企业自身利益保护。企业在承接服务外包业务过程中，必然会使用发包方、甚至第三方受知识产权保护的技术、商业秘密等，这其中就涉及到承包方在知识产权管理和保护方面的能力。如果承包方不能很好地保护发包方的知识产权，就很难取得发包方的信任论文怎么写。同时，在承接外包过程中，承接方还可能需要利用自有的知识产权，这些知识产权将伴随完成的产品或服务被移交给发包方，从而出现知识产权转移的风险。

三、国际服务外包中的知识产权制度的特点

服务外包与其他的服务业相比，在产品特征和行业分布上都具有自身的特点，如产品一般应具有可数字化和模块化的特点等，行业一般以蕴含一定知识含量的软件开发、管理咨询等为主。相应地国际贸易论文，与服务外包相关的知识产权制度也具有自身的特点：

1、经济性。和其他产业相比，服务外包行业技术含量高，甚至一项技术就可能关系到一个企业的生死存亡，因此知识产权的制度设计对外包各方，包括发包国、目的国、发包方和承接方都具有很强的经济性（利益相关性）。在知识产权方面占有绝对优势的发达国家对其他国家的知识产权制度极为关注，甚至在世贸组织的谈判中，不惜以其他方面的让步换取在知识产权方面加入对自己有利的条款。

2、利益平衡性。“知识产权制度在人类的法律进化史上得以产生并发展，就在于其确认了涉及知识产品保护的各种利益，并予以合理分配。”[②] 利益平衡性是知识产权制度的基础，但在国际服务外包中，知识产权制度的利益平衡不仅体现在对知识产权的专有性和社会对知识产品的合理需要之间的矛盾关系上，还体现在离岸外包的相关国家之间和以及发包企业与承接企业之间利益的合理分配上。

3、复杂性。由于跨国服务外包发包方和承接方分属两个不同的国家，同时外包过程中涉及到的知识产权还有可能来自第三方，甚至第四方，因此与国内企业之间的业务承接相比，国际服务外包中的知识产权制度具有更高的复杂性，它可能涉及到多个国家的相关知识产权法律，如发包方、第三方、承接方等。此外，同一国家的法律对于不同类型的知识产权的规定也不尽相同。

4、层次性。与服务外包相关的知识产权制度体系应该包括以法律形式存在的和以非法律形式存在的内容，法律形式包括我国通过立法制定的旨在对知识产权的资源配置和财富创造等行为做出制度安排的各项法律法规、司法解释、规章条例等，还包括我国已经核准的相关国际法的条款和我国已经签约的国际协议如Trips协议的规定等。非法律形式则包括法律形式以外的对知识产权的创造、运用、保护和管理进行指导和规制的配套措施，如国家层面和各个地方层面的政策体系以及企业层面的规章制度等。

四、相关知识产权制度体系的完善

服务业的发展在我国起步较晚，而承接国际服务外包业务更是近几年才开展起来的，因此我国与之相关的知识产权制度，包括立法、司法等方面还存在很多问题。从宏观到微观层面促进服务外包领域的知识产权制度体系的完善，提高我国服务外包企业的国际竞争力。

1、国家和地方政府应以国家战略和地方发展战略为导向，制定相关的法律法规和政策。知识产权的法律属性使其比其他的经济活动具有更强的政治色彩,但同时一个国家的知识产权制度又具有一定的独立性，因此，对于知识产权的角逐不仅存在于企业的微观层面,更体现在国家的宏观层面。“历史已经表明，只有知识产权的保护范围、保护方式、保护水平适应国家当时的生产力发展水平，并能随着未来的发展需要而变革国际贸易论文，才能真正促进科技创新、文化繁荣、经济发展、社会进步；否则，会产生负面的作用。”与此相对应，我国与服务外包相关的知识产权制度体系应该服务于我国现阶段的服务业发展战略规划，尤其是未来五年 “十二五规划”中对服务业发展的目标，使我国服务外包领域的知识产权保护水平与当前的经济发展水平相适应，最大程度保护我国的国家利益。如在我国已经加入的TRIPS协议规定模糊而弹性空间较大的部分，调整相关国内立法，使具有稳定性和强制性的法律形式成为符合政策选择需要的“硬工具”；利用非法律形态政策调整的灵活性、针对性和时效性弥补法律制度的滞后性和保守性，在TRIPS弹性空间较小的部分发挥作用，成为符合政策选择需要的“软工具”，[③] 针对不同类型知识产权采取相应的保护标准，建立以促进产业发展和产业升级为导向的知识产权制度论文怎么写。同时，在承接服务外包中，我国的不同地区之间在拥有的资源和发展重点等方面各有不同，各个地方可以在国家统一的法律制度下，根据本地区的实际情况制定相应的政策法规，通过各种激励措施引导企业加快自身知识产权的创新，增强承接服务外包能力。

2、充分发挥相关的行业协会在完善知识产权制度体系中的作用。以企业为主体的行业协会可以整合企业在承接服务外包中存在知识产权保护、管理、运用和创新中的问题，为政府在制定法律法规和相关政策时提供可行性报告、法律法规草案或建议等，尽可能为服务外包企业争取更多的支持。此外，在避免企业之间的恶性竞争，创造良好的竞争环境，提高应对涉外知识产权纠纷的能力，行业协会可以制定行业内自律规则共同遵守的保护知识产权的行为准则，建立行业内有关知识产权保护的组织、协调和监督机制。

3、加强外包企业内部的知识产权制度建设。企业是我国知识产权开发（激励）、应用、管理和保护的主体，外包企业建立和完善内部知识产权管理制度，不仅能提高承接外包的国际竞争力，还能增强企业自身的知识产权创新能力。在知识产权的开发和应用上，建立有效的知识产权激励机制和规范的操作程序，充分激发员工的研发积极性，激活员工头脑中的隐性知识国际贸易论文，使之显性化。在知识产权的管理和保护方面，为企业规划明确的知识产权战略，制定详细的规章制度，如员工的知识产权培训制度、项目管理制度、保密制度、评价制度等，从而将企业的知识产权工作制度化，尽可能提高自身的知识产权保护水平，避免因侵权或泄密等引起的知识产权纠纷。

[①] 本文系安徽省社科规划项目“合肥市服务外包承接企业要素禀赋提升的实证研究”（项目批号：AHSK07-08D32）和安徽省教育厅人文社科项目“合肥市承接跨国公司服务外包战略研究”（项目批号：2008sk047）的阶段性成果。

[②]目前我国在国际服务外包市场中主要是承接其他国家的外包业务， 因此本文主要研究知识产权制度对承接方，包括承接国和承接企业，的影响。

[①] 江小娟等，服务全球化与服务外包：现状、趋势及理论分析[M]，北京，人民出版社，2008年，第6页。

[②] 袁秀挺：“知识产权权力限制研究――着重于知识产权制度的内部考查”[D]，北京大学2003年博士论文，第53页。

篇（3）

知识产权的权利担保是指国际货物贸易中卖方应保证对其所出售的货物享有合法的、没有侵犯任何第三方的知识产权，并且任何第三方也不会就该货物向买方主张任何知识产权。在国际货物贸易中知识产权权利担保是非常必要的。

1，知识产权权利担保对于明确国际货物贸易中产生的知识产权纠纷的最终责任方非常必要。在国际贸易中，货物的卖方所交付的货物可能既没有侵犯卖方国家所保护的工业产权，也没有侵犯买方国家所保护的工业产权，但由于买方把这批货物转销往其他国家而侵犯了该转售国所保护的工业产权或其他知识产权。如果买卖双方在订立合同时，卖方已就货物涉及的知识产权进行权利担保，那么知识产权纠纷的责任就应由卖方承担。[1]

2，识产权权利担保对于减少买方因知识产权纠纷而产生的损失非常必要。在货物贸易中，涉及知识产权纠纷之后，可根据合同规定的双方当事人的权利和义务来减少买方的损失。卖方有义务对该第三者提出，或对第三者的控告出庭应诉；在某些情况下，也可以规定由卖方承担诉讼费用；卖方如发现有可能引起专利权诉讼的情况，必须及时通知买方，以便买方采取相应的对策，这样就能减少买方因知识产权纠纷产生的额外费用而造成的损失。

此外，国际贸易中的知识产权权利担保，还可以间接起到减少权利人的权利受到侵犯的机会。通过分配由谁来承担侵权的最终负担，来减少侵权发生的可能性。[2]

在国际货物买卖中，第三方以知识产权为基础就货物主张权利或要求的情形可能出自以下几种原因：第一，卖方交付的货物是没有得到作为专利技术拥有方的第三方许可而制造的；第二，卖方交付的货物冒用了第三方的商标，或即使卖方使用的是自己的商标但因未在销售地国登记注册，而被第三方抢注的；第三，卖方交付的货物侵犯了第三方的其他知识产权，如版权等，或在保护服务标记、厂商名称、货源标记和原产地名称的国家，卖方未经第三方许可而冒用的。[3]

鉴于此种情况，如果有买卖双方当事人自己在合同中约定是很细碎繁琐的事情，所以《联合国国际货物销售合同公约》（CISG）第42条对此问题做出了规定，只要当事人运用即可，不必在此问题上花费更多的谈判成本。

二，《联合国国际货物销售合同公约》第42条的制定历史。

公约的前身海牙《国际货物销售统一法公约》（ULIS）第52条是否有包含这样的权利，对此学者有不同的看法。Honnol认为没有，但是Dolle认为ULIS也扩展到了知识产权。[4]ULIS第52条题为财产权的转移，要求卖方提交的货物不存在第三人的财产权或担保物权，不允许第三人向卖方提出任何这方面的权利请求。它没有明确描述卖方是否、如果是的话在多大程度上保证所提交的货物不存在第三人的工业产权或其他知识产权或第三人在这方面的权利请求。德国的学者认为货物收到第三人知识产权的烦扰，就是ULIS第52条目的下的所有权瑕疵。[5]大多数的国内法律体系也把卖方的知识产权担保界定为对所有权瑕疵的一般法律责任的一部分。

在国内法中这样严格的责任是恰当的，但是考虑到知识产权的地域性，在一个国际文件中要求卖方在世界范围内对货物知识产权担保承担严格责任，不是那么具有说服力。所以，联合国国际贸易法委员会（UNCITRAL）考虑到知识产权担保问题的复杂性，这个问题就被排除在了公约之外（1976年日内瓦草约第7条（2））。在没有公约明确规定，而学者有看法各异时，如果双方当事人有没有约定时，在实践中就陷于了比较混乱的状况。所以大多数国家政府的意见都倾向于制定一个明确的规则对此问题进行规制。在UNCITRAL第10次会议上，特别工作组于是制定了一个关于买方知识产权担保的条款，本质上对应的就是现在的第42条。[6]其目的就是将卖方的知识产权担保责任限定在可预见的范围内。[7]我们可以从下述的内容中看出这个目的已经达到了。[8]首先，通过适用地域限制；其次，通过引入要求缔约时就存在权力瑕疵的时间限制。

三，公约第42条规定的责任。

Ⅰ，公约不规范的。

第三人工业产权或其他知识产权的存在与否是否与货物有关、在这方面有什么可适用的救济来对抗买方，买方依诚信行事能否使货物免受第三人知识产权的烦扰，这些问题由法院地的国际私法指引的准据法来决定，作为规则，此准据法多为公司注册登记地法律。存在的工业产权或其他知识产权的一大特点是要受到地域限制，相对于货物本身的所有权不受地域限制的情况而言恰恰相反；另一个更深层次的区别是在此领域中的非常重要的国际公约大多要求“国民待遇”和统一基础保护。

Ⅱ，责任前提。

（一），第三人的工业产权或其他知识产权。

1，知识产权。知识产权是一个概括性的概念，这一点可以从条款的遣词上看出，公约中并没有给“知识产权”下定义。它到底都包括什么主题呢？公约第7条指出，解释公约必须考虑到公约的国际条约性质。然而这会产生一个问题，即知识产权的重大特征之一是地域性，这意味着不同的国家对知识产权的认识可能不完全相同，国与国之间的知识产权制度会相差很大。所以，此时应考察在知识产权领域发挥重要作用的国际公约，[9]如伯尔尼公约（1967）、巴黎公约（1971），TRIPS中的相关规定。公约秘书处评论（最接近权威的官方解释）提到了《世界知识产权组织公约》中的第2条第8款。这项规定对界定公约中所说的“工业产权或其他知识产权”非常重要。考虑到公约制定的时间较早，秘书处提到了的是那时相较而言定义最广泛的《世界知识产权组织公约》的定义，由此可见公约的倾向是最大程度的放宽知识产权的外延。而现在，Trips协议对知识产权作了进一步的扩大，且其与贸易相关，成员国众多，因此宜以其中的知识产权范围为基准。所以，知识产权的范围至少应该包括版权及相关权利、商标、专利、地理原产地标志、工业品外观设计、集成电路布图设计、商业秘密这几个方面的主题。

2，知识产权的概念不扩展到人身权利如姓名权或肖像权。[10]此处不涉及使用一个姓名的权利，也不涉及未经照片所有人同意而使用其照片从而引起权利人要求停止使用的权利。在一些国家的国内法中，将这些情况归于导致所有权瑕疵的责任。那么公约中是否将之归于第41条的责任还是对之类推适用第42条以便仅加诸于卖方一个有限的责任？后者的方式更好。知识产权因其本身就含有财产权和人身权两个层面的意义，所以要在知识产权和人身权之间划一个清楚的界限本身就很困难。与第41条的第三人的属人属物的权利相反，人身权不具有具体有形的客体，人身权的功能更像知识产权。此外，两者的利益是可比的：第42条下卖方的责任有特别的限制，因为知识产权在各国间的差异很大；界定侵犯相关的人身权很难，通常在合法与非法之间仅有一线之隔，并且国与国之间的各种界限也千差万别，所以，很有可能货物上使用了某个名字在买方所在国接受这笔买卖（即不认为第三人的姓名权会干扰卖方正常的享有对货物的权利）但是在另一个国家会认为这侵犯了第三人的姓名权、与知识产权接近的所有权外的禁止使用权。所以类推适用第42条是恰当的。

（二），权利请求（claims）。

知识产权的确定存在与否不相关，这具有重要的现实意义。例如货物使用了与受保护商标相似的商标，卖方相信这不会有混淆的危险，但是受保护商标的持有人主张了权利。相似的情形可以想象也会发生在注册的外观设计和版权的情况下，假定构成责任的其他条件都满足，就剩下卖方反击第三方请求的问题了。

卖方自己的权利和权利请求不适用第42条，它与买方使用货物是否会受到第三方权利妨碍不相关。

1，不要求第三人主张他的权利，只要有第三人权利的客观存在的事实，就足以使卖方承担责任。有人或许会认为，在没有第三人诉诸它们的权利的情况下，卖方没必要承担权利担保责任，因为买方仍可以不受限制的自由处分货物。如果一段时间后，第三方决定诉诸他的权利，买方仍可以要求卖方赔偿。尽管如此，第三人的权利就如悬在买方头上的一把达摩利斯之剑，在未来的某天可能会落下，使得买方不敢充分处分货物，这对买方而言是商业上不能接受的。[11]此外，考虑到卖方将来失去清偿能力的可能性，买方有可能无法行使追索权。[12]所以，第三人的权利的存在足以构成对买方处置货物的妨碍，卖方必须承担责任。

2，没有法律根据的、轻率的权利请求是否在卖方的担保范围内。一种观点认为，第42条的用语并没有要求第三人权利请求的法律正当性（如法语与西班牙语的公约版本），而只是代表了一种请求。因此，即使第三方主张请求没有法律根据，仅仅在于恶意损害买方的利益，卖方也应承担责任。

然而，秘书处评论反对这种过于宽泛的责任。考虑到第42条的宗旨是限制卖方的权利担保责任而不是象第41条那样强调保护买方的利益，对于这种毫无法律根据、目的仅在于贬损买方的信誉的无理请求，卖方不承担责任。以上第一种观点无疑是鼓励买方将商业风险转移到卖方身上，这也是有损诚实信用原则的。

如此看来，使卖方负责的条件之一似乎是要求第三方的权利请求是善意行使的。这在逻辑上似乎可行，但是在实践中，买方很难判断、举证第三人的权利请求是恶意的、没有法律根据的，这往往使得买方不知道是否应停止出售货物或使用货物以减轻侵权的程度。对于轻率的权利主张，买方有免于承担花费时间金钱抗辩的风险的利益，并且卖方常常有更有利的地位。如：（1）与专利有关的请求；（2）针对的是一个技术复杂的产品；（3）买方没有相关的技术知识和技术专家，例如卖方只是一个零售商，只有卖方才有能力判断权利请求是否有法律上的利害关系并且对产品有必要的充分了解来对抗第三人。笔者认为，从政策选择的角度，卖方处于对抗此种权利请求得更有利的地位，应由其负责在上述几类情况下的不分善恶意的第三人权利请求。

（三）卖方承担知识产权担保的时间范围。

公约没有明确规定卖方交付货物后多长时间内对第三人根据知识产权对货物提出权利请求承担保证责任。有人认为正如第41条一样，货物不受第三方权利妨碍的时间通常是交货的时间。如果是在卖方所在国交货，没有有关的知识产权存在，但是在使用国有这样的权利存在，如果第三人基于一个未确定的知识产权提出权利请求并且他主张在交货时权利就存在。那么这也是在担保的范围内。缔约的时间仅与买方的“知道”及使用国的确定有关。第三方权利存在于缔约时的事实严格说来不是产生责任的条件，因为卖方在交货前可以通过获得第三方许可或通过一个法律程序来成功的击败它的有效性来排除妨碍货物的权利。[13]实践中各国对公约的理解和解释各个不同，因此，对卖方有利的办法是双方当事人在合同中做出约定。

（四），有关地域问题。

1，使用地。第42条（1）（a）中对第三人的责任与对货物本身瑕疵的责任相近，因为在第35条（2）（b）下卖方也为货物不适用于特殊目的负责，前提是卖方在缔约时知道或不可能不知道该特殊目的。对于第42条（1）（a）的"转售或以其他方式使用”中的连接词“或”应该理解成“累积性的”考虑到当事人的缔约自由，如果当事人既约定了转售又约定了使用，那么把“或”理解成互斥性的是毫无意义的。也许会有这样的疑问：如果提到了几个国家，那不就增大了卖方的义务了吗？但是，国际货物销售合同中通常包含禁止货物的转出口的条款，这就限制了卖方的责任。因此，如果卖方不能或不打算在多个国家提供担保，他可以在合同中作明确地排除。

上述担保责任仅发生在使用国是缔约时双方可预期的情况下。“预期”不必是书面明示的，虽然书面的文件在当事人发生争议时有助于举证。如果情况足以表明买卖双方通过肯定性的行动默示的考虑到了一个国家，则也视为“预期”。如果买卖双方以前有过多次交易，足以明确显示出买方的目的，那么除非出现特殊情况，否则没有必要每次都在合同中对此做出规定。[14]

2，买方所在国（第42条（1）（b））。这一国家的确定通过参照第10条，据此，买方营业地须是一个确定性的因素。缔约后买方营业地的改变不能扩展或改变卖方承担的担保责任的范围。第42条（1）（b）和第42条（1）（a）不能同时使用。这一条款的构成模式与第35条（2）（a）（有关货物本身的瑕疵问题）相似，即在合同没有约定时要符合货物的通常目的的要求。

3，卖方所在国。卖方所在国存在影响货物的第三人的知识产权或与此相关的权利请求严格来讲不产生第42条下的担保责任。因为知识产权是有地域性的，买方不关心卖方所在国的情况，他仅关心自己所在国或货物目的地国的情况。当然，如果卖方所在国的第三人的知识产权或与此相关的权利请求导致了货物在第42条（1）（a）或（b）所指的国家受到了妨碍，就是另一回事了。例如：根据国际私法规则某一外国的知识产权在卖方所在国被承认，或根据国际公约如《欧洲专利公约》第64条（1）或《马德里商标公约》第4条（1）被承认，如果卖方国家的权利持有者直接对卖方提讼，就会导致卖方违反他的交货义务（第30条）。

4，转运途经国。公约对这个问题没有涉及，因为几乎所有的国内立法都规定，专利权人对途经该国的运输货物不能行使权利。此种情形下货物并没有进入流通领域，是故在此情况下卖方不承担担保责任。但是，假如最后的制造过程或对货物的包装是在运输途经国进行的，而这侵犯了第三人的知识产权，可能导致货物被没收。[15]这种情况下，责任的承担取决于谁发起了这些行为。如果是买方指示卖方或由于买方自己使用货物造成侵权，则由买方负责（第80条）；否则相反，因为此时货物尚未交给买方，卖方将违反他的义务（第30条）。

（五）卖方知道或可归责的不知道。

卖方的担保限制在如果卖方在缔约时“知道或不可能不知道”关于“知道”在实践中争议不大，但问题是“可能不知道”是什么意思？卖方有义务对双方考虑到的国家中存在的第三人权利进行调查吗？

一种观点认为“不可能不知道”给了买方一种证明卖方过错的一种选择方法，另一种观点将其解释为卖方过错的一个因素，还有一种观点认为这是卖方严重过失的表现。这些观点都有道理，此外我们认为它还意味着一种行动，即如果一个人进行了一定的活动，他就能够“知道”。这种责任意味着卖方应对双方考虑到的货物销往的国家中是否存在侵犯第三人知识产权进行调查并及时通知买方，这也是确保双方之间履行诚信原则（公约第8条第2款）所必要的。因此，这种调查是卖方的附随义务。

1，卖方调查的附随义务。根据秘书处的评论，如果处于争议中的知识产权在目的国公布了，卖方就不可能不知道。这个假定有一个调查情况的义务，至少是在登记了的权利方面。在分析中，解释就更倾向于问题的实质，因为时常的情况是卖方了解有关货物的竞争对手，所以他可以预见可能存在的侵权。此外如果卖方的附随义务被否认，那么卖方就会总是称其不知道存在侵犯第三人的知识产权的情况，公约第42条就会失去它的法律意义。

然而，一些不同意见利用公约的制定历史和公约不同的语言文本来支持否定存在这种义务的主张。西班牙文、英文、法文版本都使用了模糊的表达方法，没有施加给卖方此种特别义务，但是，笔者认为不能停留在文字的表面意思上解释这个词语。固然公约第42条的目的在于限制卖方的责任（如前文所述），但主要是考虑到知识产权的地域性和独立性使得卖方仅可能对特定国家存在的第三人权利作出保证，并没有否定卖方应采取积极的措施。作为货物的出售者，其相对于买方更有条件了解货物是否侵犯了第三人的知识产权，让买方对所购货物进行这方面的调查是不符和情理的，除非双方在合同中对此做出相反的约定。如果双方在合同中约定买方处理在使用国的登记了的知识产权问题，这就减轻了卖方的调查责任。

2，卖方在何种程度上有义务进行调查？在这个问题上不存在适用于所有的卖方的标准。调查的范围依赖于特定国家的知识产权的公布情况和方式、卖方的个人能力（是专业的还是小型贸易经营者）以及货物将被转售或使用的国家。

多数国家都对专利和商标进行登记，以使得公众了解到存在的无形权利。当第三人的权利被公开时，卖方的这种调查义务就是无条件的。即使卖方可以依赖于买方所提供的信息，他们也无法逃避这个义务。[16]但是，对于非登记的知识产权，例如版式设计、技术秘密，就很难合理的要求卖方去调查。因为实际上认定卖方主观上“不可能不知道”依靠的是推定的方法，即在第三人的知识产权已在合同约定的国家被公布的情况下，卖方有调查的义务，如果卖方没有这么做而造成所出售的货物侵犯了第三方的知识产权，他应对此负责。如果第三人的知识产权没有被公布，卖方便无此种义务，因为即使他进行调查，也发现不了什么，因而此种情形下卖方不承担责任。

不是所有的卖方都应该承担相同的职责。如果卖方是相关国际贸易领域的大公司，它就必须进行大量的调查查清是否存在第三人的知识产权，不管是哪个特定国家。相反，如果卖方只是小型对外贸易商，就不能指望他与前者承担相同的责任。[17]而且，特定的国家对卖方的这种义务也有很大影响：在与卖方所在国相邻的国家，这种调查的程度要求就比在离卖方所在国很遥远的国家要高。[18]当然，网络时代的到来大大方便了卖方进行的这种调查。特定国家离卖方所在地的远近或许不会这么重要了。然而，到目前为止，利用网络检索知识产权还未方便到足以消除这种地理位置的差别的地步。

3，告知买方的义务。不论卖方的规模大小、是哪一个特定国家，卖方必须告诉对方当事人他的调查结果。如果第三人的权利是在合同签定后才产生而卖方又知道这一事实，由于双方互负合理行为的义务，卖方的信息有助于买方改变处置货物，从而避免损失的发生。例如卖方可以将货物转发到一个不存在此知识产权的国家或及时取得一个恰当的许可。卖方违背此义务会导致其承担损害赔偿的责任。

Ⅲ，卖方担保责任的排除。

（一）买方知道或可归责的不知道。第42条（2）（a）规定如果买方知道或不可能不知道存在第三方知识产权时，卖方不再承担责任。公约第42条（2）（a）的规定结合第42条第1款就会得出一个矛盾的解释。如果发生争议，卖方可以首先辩解说他在订约时不知道第三人所主张的权利存在；买方可能会说专利已经公布、商标已经注册，卖方不可能不知道第三人权利存在；卖方这时可以主张，既然凭专利公布、商标登记推定卖方明知，那也应基于同样理由推定买方明知，买方比卖方更有条件知道第三人知识产权的存在。根据第42条第2款a项，买方在订立合同时已经知道或不可能不知道第三人权利存在，卖方就可以免则。

为了避免产生这种自相矛盾的解释，有必要讨论一下买方的调查义务。

显然，买卖双方的调查义务不是对等的，卖方的要大于买方的。但是，如果买方有能力或更容易对约定国的知识产权情况作出估计，他就不应该从卖方的担保中获益。因此，对于买方小心谨慎就能发现的以及知名度很高的知识产权，买方不能忽视它们的存在。此外，如果买方缔结合同时有充分的理由相信存在第三人的权利，他有义务告知对方当事人，这是因为合同当事人之间有合理行为的义务。[19]

买方知道或可归责的不知道的相关的时间是缔约时，买方后来才知道不会导致此条款的卖方责任的排除，但是可以引起发出第43条（1）下的通知的期限的开始。

（二），根据买方的指示。

1，卖方责任的排除。第42条（2）（b）明确所指的是遵照买方提供的技术图样、设计、款式或其他规格。买方给予的一般信息以及表达的愿望给卖方留有空间去实施卖方自己的决定，特别是允许卖方去选择一个替代性的、非侵权的生产方式，不能排除卖方的责任。但是无论如何卖方的责任仍以其知道或不可能不知道第三人的知识产权或相关的权利请求为条件。另一方面，此条款的运用并不要求以买方知道遵照他的指示会导致侵权为前提。

但是，如果卖方认识到第三人权利可能会遭到侵犯，诚信原则苛以他将事实提示买方注意的义务。[20]如果他未能如此（并且假定他在缔约时知道这个权利）他就不能依第42条（2）（b）而获得责任免除。他的随后的知道并且未通知买方可能导致违反辅助义务的损害赔偿。但是如果通知之后买方仍然坚持卖方要遵从他的指示行事，卖方的责任终止。

2，卖方救济。第42条（2）（b）没有表述卖方可以以什么救济对抗买方。如果后者的指示导致了卖方在其所在国侵权，能够很容易指向CISG第61至65条，不应该援用其内国法（公约第7条（2））。[21]

买方提供技术图样等是一个附属义务，同时买方还隐含地有义务保护卖方不会因遵循其指示而受到伤害。如果卖方认识到遵循买方指令会导致侵权，他可以首先要求买方以一种避免这种侵权的方式来履行卖方的义务（第62条）并且指定一个宽展期，在此期间内买方改变其指令或者有可能的话去获得许可（第63条（1））。如果不能以一种非侵权的方式来完成货物或买方坚持要卖方遵循他的可能导致侵权的指示，买方就构成了根本违约，卖方由此而获得解除合同的权利（第64条（1）（a））。期待卖方审慎地侵犯第三人权利并且因此将自己置于可能受到损害赔偿请求的地位是不合理的。但遵循买方的指令已经导致了侵权的时候，买方因违反他的附随义务而按照第74条对卖方的损失负责；卖方在损害赔偿方面的民事责任总是第74条第二句下的一个可预见的后果。但是如果卖方意识到侵权的可能性，买方负担的损害赔偿必须根据第77条第二句相应的减少。

（三），未能发出通知。

如果买方未能根据第43条（1）发出通知，他就丧失了他由于第三方知识产权对货物造成的影响而产生的权利，除非他有根据第43条（2）或第44条的例外。

（四），免除责任条款的效力Ⅰ。

通过第6条的功能，当事人自由的决定整个或部分的排除将第42条适用于他们的合同，这种排除条款的有效性取决于根据国际私法指引的国内法的规定。（第4条（a））。但是各国法律大都有一个普遍的规则“一个人不能免除自己对因自己的过错甚或是疏忽大意造成的后果的责任”。因为仅在卖方知道或不可能不知道的情况下才产生责任，所以他不可能通过合同排除自己的责任。

[1]蔡四青：《对国际贸易中知识产权权利担保的认识》，《学术探索》，2003年第6期，第47页。

[2]不能限制第三方权利人针对卖方还是买方主张权利，只能安排后果的最终承担者，并且这种安排并非无限制的，本文后面还会涉及到这个问题，此处不再赘述。

[3]徐俊、朱雪忠：《论知识产权担保》，《科技与法律》，1998年第4期，第35页。

[4]FritzEnderleinProfessorofLaw,Potsdam：《RightsandObligationsoftheSellerundertheUNConventiononContractsfortheInternationalSaleofGoods》，]，此案法官认为对卖方调查义务的要求因卖方的规模、类型而定。

篇（4）

在经济全球化的今天，知识产权在国际贸易中起到越来越重要的角色，在激烈的贸易竞争中，只有做好对知识产权的保护，才能让自己的国家在竞争中立于不败之地。越来越多的国家逐渐的意识到了知识产权的重要性，我国也在为知识产权的开发提供有利的环境，积极制定相关的法律法规，提高企业对知识产权的保护意识，使我国能够在国际竞争中发挥自己的优势，促进我国经济的发展。

一、知识产权保护的国际贸易化特征

(一)知识产权是国际贸易的主要形式

随着经济的发展，国际贸易的主要形式转化为知识产权贸易活动。知识产权贸易包括对知识产权的转让和对知识产权产品进行交易。知识产权的转让就涉及专利的许可、转让，版权的许可、转让等内容，而知识产权产品是指在产品的价值中知识产权的价值所占比重较大的产品，如高科技产品、出版物、新型药品、新型植物等。近年来，在国际贸易中，对知识产权进行交易的比重越来越大，据统计，2003年美国的知识产权贸易额与1993年相比，总额上涨52%，这说明知识产权及其产品在国际贸易中所占的比例越来越大，这就要求各国要抓紧知识产权产品的开发，同时，也引起了一些知识产权的纠纷。

(二)国际贸易体制中知识产权的保护制度

由于知识产权问题在国际贸易中的纠纷越来越多，因此，发达国家就极力在国际贸易的体制中纳入知识产权的保护制度。随后，国际贸易组织签署了TRIPS协议，对知识产权的保护形成了一个完整的体系。TRIPS协议的制度，使知识产权的保护上升到一定的高度，规定了在知识产权保护中的最低标准，使得各成员国之间不会因为知识产权而产生纠纷。此协议成为了处理国际贸易中知识产权间的矛盾的主要法律依据，它的制定，使知识产权的保护达到了一个新的里程碑。

(三)知识产权保护已渗透到各国的对外贸易政策中

目前，各个国家都已认识到知识产权在国际贸易中的重要性，因此，在各国的对外贸易政策中都渗透了对知识产权的保护。发达国家在知识产权方面占有绝对的优势，他们在保护方面也加强了力度，例如美国的337条款，将知识产权的保护纳入了本国的对外贸易政策中;日本也在2002年就加强了对知识产权的海外保护。与发达国家相比，发展中国家由于经济实力较低，知识产权的竞争优势不是很明显，但是随着经济全球化的深入，发展中国家越来越认识到知识产权贸易的重要性，也不得不面对新的挑战。例如中国就利用政策鼓励知识产权产品的进出口，加强对知识产权的保护措施。这说明，不论是发达国家还是发展中国家都已经将知识产权的保护纳入了本国的对外贸易政策中，以促进经济更好、更快的发展。

二、中国在知识产权保护上存在的问题

(一)知识产权管理机构人才缺失

知识产权管理机构由于缺乏专业的人才，在管理上存在很多的问题，这就与发达国家的知识产权管理方面有了很大的差异。知识产权管理部门不能够与国内的企业进行很好的沟通，使他们之间的信息交流不顺畅，产生问题也不能得到及时的解决，这使我国的知识产权在国际竞争中就不存在优势。另外，国内没有专业的机构在知识产权方面对人们进行培训，提高他们的技能，缺乏师资力量。此外，既懂得技术又了解法律的专业人才也严重缺失。

(二)知识产权保护意识薄弱

虽然我国已经建立了对知识产权保护方面的法律法规，但是大多数企业还是缺乏对知识产权进行保护的意识。有的企业不能够及时的给自己的科研成果申请专利，将其转化为知识产权，更不懂的将科研成果在国外申请专利。这样就导致很多高端的科研成果得不到法律的保护，有的企业的知识产权被国外恶意抢走，由于缺乏对知识产权的保护意识，不能够利用法律的手段保护自己的合法利益。

(三)国家与企业对科研的投入不够

要想拥有知识产权，首先要进行科研，现在好多企业对科研项目的投入很少，导致科研经费不足，不能够及时的进行技术革新，也就很难研究出新的成果。尤其在自主开发新技术方面，与发达国家的差距很大，大多数企业的核心技术都是从国外引进的，这就导致中国在国际贸易的竞争中缺乏优势，中国的产业结构很难进行调整，这就会制约我国经济的发展。

(四)中国知识产权保护的法律体系不健全

虽然我国利用很短的时间就建立起关于知识产权保护的法律体系，但是与国际知识产权体系相比，缺乏反垄断方面的法律。虽然我国的反不正当竞争法也能够对知识产权进行保护，但是并不涉及限制知识产权的思想。与发达国家相比，知识产权保护的法律调整范围还不够，没有对滥用专利的行为做出明确的规定。此外，我国的标准体系还不健全，与发达国家存在一定的差距。

(五)专利保护结构不合理

与发达国家相比，我国的专利保护的结构不合理。发明应该作为专利申请中最具有科技创新的一项，而我国发明的申请比例仅为27%，外观设计与实用新型在发达国家中所占的比例都是很小的，而在我国却占有大量的比重。专利保护结构的不合理，也造成了我国的知识产权在国际竞争中的优势不大。

三、我国进行知识产权保护的对策

(一)转变传统的观念

我国虽然是发展中国家，但是作为世界贸易组织的成员国，应该加强对TRIPS协议的学习，了解国际知识产权保护法律方面的规定，避免在知识产权的保护中陷入被动的局面。首先，要改变传统的思想观念，积极的应诉。有的企业认为应诉会影响企业的发展，经常放弃应诉的机会，导致自己的合法权利得不到保护;在国内也应建立一个统一的企业联盟，当企业的利益受到侵害的时候，企业之间可以互帮互助，形成有效统一、协调一致的一个整体。其次，要注重知识产权管理人才的培养，企业要开发、研制自己的产品，加大对知识产权的投入。当今社会，拥有知识就是资本，国家之间的竞争简而言之就是人才的竞争，只有加强对人才的培养，才能使我国在国际贸易的竞争中立于不败之地。企业经常加强对自己员工的培训，提高他们的素质，在企业内建立清晰的奖罚制度，培养和壮大自己的人才队伍。同时，也要向员工普及知识产权保护方面的知识，让每个员工都认识到知识产权的重要性，使企业在国际竞争中获得优势。

(二)国家要制定知识产权保护的政策

中国进入世界贸易组织之后，在知识产权方面与发达国家是有一定的差距的。在国际贸易中，中国也感受到了来自发达国家在专利方面的威胁，因此，我国必须将对知识产权的保护提高到国家的战略高度上，才能从根本上消除危机，使经济迅速发展。首先，我国应该采取相应的政策，加大资金的投入，对专利项目进行扶持。要扩大资金的来源与渠道，鼓励高科技产品的开发与研制。另一方面，要加强知识产权保护方面的立法，完善法律体系，通过法律的手段维护自身的利益，解决各类知识产权纠纷问题。

(三)加大知识产权的执法力度

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一、知识产权滥用问题的提出

知识产权是人们依法对其在科技、文化、工商业中的智力成果及其他相关成就所享有的权利。知识产权的客体主要是智力创造成果，诸如专利、著作等。由于知识产权的对象都是“无形财产”，权利人事实上的占有和控制并不完全具有排他的效力，因而为了保证权利人实现该特定财产权，法律赋予了知识产权特殊的性质――垄断性。例如,在专利制度下，只有专利权人可以自由使用其拥有专利权的技术生产产品，其他厂商要想使用该技术必须征得专利权人同意并向其交纳一定费用。

然而，知识产权制度在保障了权利人权益、鼓励了创新的同时，也滋生了知识产权滥用的问题。所谓知识产权的滥用，是指知识产权的权利人在行使其权利时超出了法律所允许的范围或者正当界限，导致对该权利的不正当利用，损害他人利益和社会公共利益的行为。

二、国际贸易中知识产权滥用的危害和WTO项下的相关限制措施

许多企业在成为知识产权权利人后，在国际贸易中利用其对知识产品生产和销售的支配地位非法限制竞争，他们滥用知识产权的结果就是让原本自由竞争的国际市场逐渐被自己所垄断，造成其他同行业企业的破产和产品价格的大幅度提高，严重地损害了部分产业工人和广大消费者的利益。比较典型的例子就是微软垄断案，微软利用Windows95的许可协议，要求个人计算机制造厂商必须附加安装微软的IE浏览器，作为微软继续供应Windows95的条件，这种著作权许可存在着搭售的问题，限制了竞争，为己方的垄断创造了可能。滥用知识产权对权利人企业自身的危害同样也是严重的，它极有可能因为违反相关国家的《反垄断法》而遭到其政府的制裁。

在当今的国际贸易中，虽然WTO项下尚没有完整成熟的反垄断、限制知识产权滥用的法律制度，但在一些已生效的多边条约中所包含的反垄断规定，对在特定领域限制知识产权滥用行为仍然具有积极的意义。特别是乌拉圭回合谈判形成的世界知识产权协定（TRIPS协议），是WTO的基本法律文书之一，也是当今国际贸易中的反垄断、限制知识产权滥用规范。

总的来讲，TRIPS协议主要涉及到五个大问题:1.贸易制度和其他国际知识产权协定的基本原则应当如何适用;2.如何对知识产权给予充分的保护;3.成员如何在其辖区内对知识产权进行充分保护;4.如何解决WTO成员间的知识产权争端;5.新制度引进期间的特殊过渡安排。具体而言，TRIPS协议第8条第2款明确规定：“为了防止权利所有人滥用知识产权，或者采用不合理地限制贸易或对国际技术转让有不利影响的做法，可以采取适当的措施，但以这些措施符合本协定的规定为限。”这足以表明限制滥用知识产权行为、促进竞争是TRIPS协定的主要目的。此外，TRIPS协议第40条第2款更是以举例的方式列出了三种主要的应予禁止的滥用知识产权行为：1.独占性回授条件 (exclusive grant-back conditions), 即许可方要求被许可方将其针对被许可技术做出的任何创造发明所产生的知识产权，以独占的形式，在许可方不做弥补考虑或者不附加对等义务的情况下，返授给许可方；2.禁止有效性质疑，即要求被许可方承诺不对所涉及知识产权的有效性提出质疑；3.强制性“一揽子许可”，即许可方向被许可方提供技术时搭售其他有体货物或技术，或者附加其他不合理条件。

三、我国限制国际贸易中知识产权滥用的立法建议

我国虽然已于2001年成为了WTO成员，但迄今为止尚未制定出专门的限制知识产权滥用的法律，现有的对国际贸易中知识产权滥用进行限制和惩罚的法律主要是知识产权专门法律（专利法、商标法、著作权法等）中的一些具体制度和民法的相关基本原则。其他有关法律法规中涉及国际贸易的主要有：国务院2001年12月10日的《中华人民共和国技术进出口管理条例》第29条明确列举了技术进口合同中不得含有的7项限制性条款［3］。2004年7月1日起实施的《中华人民共和国对外贸易法（2004修订）》第31条规定，知识产权权利人有阻止被许可人对许可合同中的知识产权的有效性提出质疑、进行强制性一揽子许可、在许可合同中规定排他性返授条件等行为之一，并危害对外贸易公平竞争秩序的，国务院对外贸易主管部门可以采取必要的措施消除危害。

中国改革开放二十几年来，在贸易规模迅猛增长的同时，国际贸易中的知识产权纠纷也日益频繁，这其中固然有很大一部分是知识产权侵权纠纷，但不能因此忽视知识产权滥用问题的严重性和紧迫性。应该说我国在限制和制裁国际贸易中的知识产权滥用、促进自由竞争在这一领域的法律法规还是太零散、太薄弱，迫切需要制定一部专门限制知识产权滥用的法律。对该法律的定立主要有如下几点建议：

1.要与WTO项下的TRIPS协议良好衔接。TRIPS协议作为国际知识产权方面的法典性协定，其权威性和可操作性都毋庸置疑。在立法时做好与TRIPS协议的衔接，既是我国履行WTO成员义务的需要，又能有效地提升我国限制知识产权滥用的法律的权威和效力。例如TRIPS协议中颇具特色的那一整套保证执法的规则，包括对诉讼主体和诉讼权利义务方面的要求、对证据提供的要求、对停止侵权的要求与限制等，正是这套规则与WTO争端解决机制相配合，才使得TRIPS协议具有了极强的执行力，因而是非常值得借鉴的。

篇（6）

TRIPS-plus条款的缘起与发展

早在19世纪末,国际社会就开始注意知识产权的保护工作。知识产权的国际保护主要有国际条约和国内法两条途径,其中国际条约占有非常重要的地位。在TRIPS协议产生之前,国际上已经有一系列保护知识产权的国际公约,如保护工业产权的《巴黎公约》、保护版权的《伯尔尼公约》、保护邻接权的《罗马公约》以及《关于集成电路的知识产权条约》等等。但是,由于美国等发达国家对知识产权的保护程度较高,这些公约不能满足发达国家对知识产权提供高标准保护的需求。比如,《巴黎公约》没有规定专利的最低保护期限,对于商业秘密也无专门公约予以保护,此外也无一个有效解决知识产权纠纷的争端解决机制。

篇（7）

1.我国贸易中遭遇专利壁垒的问题及原因分析

1.1专利壁垒的概念

专利壁垒也可以说是专利阻碍，指的是凭借高科技优势来减少企业之间的竞争，设立专利陷阱或通过专利来阻止另一个国家的市场贸易壁垒的一种形式。

1.2专利壁垒的特点

（1）国际贸易发展紧密相关

随着知识经济的发展，国际贸易中知识产权的产品占的比例越来越大，关联的贸易摩擦和纠纷属于上升趋势。专利壁垒逐渐的被发达国家广泛使用，已成为新的壁垒形式之一。

（2）合理性、隐蔽性

专利权是一种知识产权制度的重要内容，企业和发达国家主要是有限公司经常用自己的大部分的世界专利技术，制定和实施知识产权战略，主要目的是技术优势延伸到一个竞争优势。

（3）无形性、地域性、时间性

专利作为知识产权保护的主要内容，是建立在产品所体现的知识、信息和技术之上，具有无形性、时间性、地域性。

1.3专利壁垒国内外研究现状

根据世界知识产权结构宣布的最新数据显示.2009产中国交付了7946项提请.增长29.7%位居领域第五。王春莉（2012）对与当今社会上出现的对专利制度不正确的认识，提出应正确认识和理解专利制度系统的功能以及专利制度在当前中国经济和社会发展的重要作用；进一步完善专利制度，加强专利保护；此外，我们必须改制现时的中国社会专利制度，优化公民权制度的社会制度条件，加强知识产权文化建设。Charles Zeanah（2010）研究了22个OECD（经济合作发展组织）各个发展水平国家的贸易额。他们的研究技术和效防能力在知识产权保护和贸易之间的关系，研究阐明，加强知识产权保护对制造业产品的进口所有的主动反应。

2.我国对外贸易遭遇专利壁垒的对策

我们应该真实的面对发展中国家的专利壁垒，面对其他国家的技术差距，对外贸易产业结构从传统的资本密集型向资本和技术密集型方向转变。同时利用专利制度保护知识产权。专利壁垒导致企业，国家政府支持的作用是至关重要的。建议可以从政府、法律、政策、措施等方面可以有效地支持企业的竞争。

2.1企业层面来应对

2.1.1应加强自主创新.提高产品科技含量

我国企业限制于国外专利壁垒的主要原因是中国企业有限公司外国专利壁垒是缺乏自主知识产权和技术创新。企业是技术创新的主体。在国际市场上是不严格的。我们必须创建独立企业为中央的技术创新系统。企业应当建立专利信息中心，收集专利信息，企业产品的专利分类管理。提高产品技术含量。加速知识产业化。促进产品的升级，提升121年产品结构。现在已经步入知识的经济时期，提高技术创新的能力是必要的方式来增强企业之间的竞争。通过廉价的工作者、原材料销售、加工出售国外品牌，没有主要技术能力。没有知识产权。则受制于人.

2.1.2应树立新的营销理念.避免专利壁垒在内的技术性贸易壁垒

为了避免打破技术贸易壁垒，包括专利壁垒。外贸易企业应制定国际化战略。现在，已形成区域贸易集团世界经济发展的趋势。在这一趋势下，各种贸易壁垒相对更少。因此，中国企业应该建立新的营销理念，在国外设立公司分支机构的行业。这将削弱技术贸易壁垒在很大程度上限制。同时，外贸企业应坚持市场多元化战略。不仅与美国，欧盟等发达国家继续贸易。还积极开拓东南亚、东欧、拉丁美洲和中东等新市场、为了避免包括美国、欧盟和其他发达国家壁垒打破技术贸易壁垒。

2.2政府层面来应对

2.2.1构建防御专利壁垒的政府机构

政府应当建立专门机构国防和外国专利壁垒他的技术贸易壁垒。在组织、建立特殊的包括专利技术贸易壁垒、基础信息咨询和服务。部门主要负责收集、留学、尤其是在我国重要的出口国技术贸易壁垒方法，通过采集、管理、宣告最新动态的国外技术贸易壁垒，境内企业，了解技术贸易壁垒的消息和应负计策，接受境内企业询问，打破信息不流通的漏洞。

2.2.2加大主要人才的培养力度

当前的局势下，政府将向一群受过高等教育的企业研究和开发人员到欧、美等国学习知识产权法，考取理应的证书。特别是知识产权和法律法规等。了解专利技术的竞争和发展趋势。还要为自主知识产权同行业骨干企业打气，特别是出口同行业标准拟稿。支持他们应对各种专利壁垒。

2.3法律方面来应对

在美国，为了促进战争，避免垄断，介绍了许多的强制许可。美国经验值得参考。在我国，当专利权人因为专利垄断在其专利产品完全处于垄断地位，操作价格、赚取暴力，顾主的利益遭到破坏，纷乱了社会市场竞争秩序的，国务院专利行政部门应打破垄断，促进竞争和公共权力其他的竞争者颁发强制许可使用。

国内现行的《专利法》专利法实施细则等，中规定，给予或者撤销强制许可的第一次决定均由专利局做出。而在国外许多国家，将其强制许可的审理、管辖权交由法院处理。如《法国发明专利法》第34条中规定，申请许可证应当向大审法庭提出；终止强制许可证所赋予的权利，要呈报法庭批准，否则无效。又如《瑞典专利法》第50条规定：强制执照应由法院授予，人民法院还应决定阐明可以利用的程度，并规定许可证的增补及其余条款。在发生紧急的情况下，人民法院可应乞求撤销许可证或规定许可证的新条文。在专利这个具有很强的专业领域，由专利局关于强制许可的批准具有一定道理。（作者单位：哈尔滨石油学院）

参考文献

[1] 钟光正.中国对外贸易中遭遇的专利壁垒及其对策[J]亚太经济.2012，6）12-14

篇（8）

摘要:在经济快速增长的时代，知识产权保护也已经变为了国际贸易中所研究的重要课题的一项。在国际贸易中，知识产权所占的比重也在不断增长，知识产权的作用也变得更加重要，伴随着中国正式进入WTO，如何增加我国人民对知识产权的认识，使国民真正意识到知识产权的保护，将有助于我国对外发展经济。本文主要分析了当前我国在知识产权方面的现状和存在的问题，从而提出知识产权相应保护的对策。

关键词:知识产权;国际贸易;问题;对策

1知识产权保护与国际贸易的关系

知识是知识产权保护的基础，是对国际及国际经济关系的反映，是新经济发展的必然产物;依据马克思的剩余价值学说，能产生剩余价值的只有物质资料的生产，但是知识产权是一种非物质经济，它本身并不会产生剩余价值，仅有参与物质生产部门的价值分割才能够产生价值。许多发达的资本主义国家在国际贸易的过程中，经常通过压低产品的价格，从而使得与知识有关的非物质经济部门的价格得以提高，这样导致其可以在国际贸易中取得很大的竞争力。知识产权随着国际贸易的不断发展，它的地位也在国际贸易中显得越来越重要，知识产权在国际上与服务贸易、货物贸易相提并论，足可以说明它的重要性。

2当前知识产权保护在我国国际贸易中面临的问题

现在大多数的企业对知识产权的认识还不够深刻和重视，在中国每一个年度会有数万个项目获得省部级以上的重大科技成果，可是提交的专利申请仅不到百分之十，结果致使我国每年都会有部分的知识产权被国外抢先注册。到现在为止，许多在国内的管理者并没有建立或成立知识产权的机关，同时也没有员工专项负责知识产权的相关内容，有关的知识产权人才少之又少。我国有一些法律甚至有许多空白。知识产权是法律给予合理性的独有性。大部分发达国家对于乱用知识产权进行垄断的做法，都是利用执行反垄断法来进行制止，然而截止到现在中国并没有推行《反垄断法》，并且可执行的一些制度也没有在相应的机制中体现出来。因此，我国一些企业经常处于十分被动状态在遇到有关知识产权纠纷时刻，这样很不利。

3我国增强知识产权保护的相应对策

3.1推行国家的知识产权保护战略。首先要改变以往资金扶持政策由原来的不明确，没有目的性的扶持转变到有目的性，主要支持那些拥有自己技术的项目上，尤其针对拥有先进的技术的自有产权，建立具有本国自主研发的高新技术，并具有知识产权的民族产业项目群。其次，还要给予完善的保障措施，奖励制度要合理的执行并且实现，对于那些有重大发明的就有知识产权的专利技术要加大奖励力度。知识产权相关的法律法规的制定及执行应该以推动革新、改善环境为方针，从而建立与中国特色的社会经济体系相吻合并且与国际大环境相吻合的知识产权保护机制。加紧完善和修订知识产权保护的相关法律和制度。企业应该重视人才的培养，因为人才是国家发展的主要核心力。国与国之间的竞争本质上是对人才的竞争，谁拥有的精英数量大，它便可以在竞争中取得上风，最后得到成功。最近几年，很多海外公司已经开始增大了对中国本国人才的吸取，我国企业对人才的重视还不增强，企业将会损失了将来开展市场的第一核心力。我们不仅要在寻求特色经济发展，同时还需要对知识产权保护拥有属于我们的特色。知识产权保护要有与我国特色相吻合。最近几年以来，国外知识产权保护主要是防止山寨等作为，在这其中网络山寨是核心。并且，相关部门根据当今社会的特点，重新修订了本国知识产权保护的相关法律，尤其是刑事处罚手段，让侵犯知识产权的人在受到严厉的法律制裁。

3.2企业推行知识产权保护战略。现如今的社会，品牌在产品价值的比重中越来越高，企业应坚持树立产品的品牌价值，从而加大知名度，达到在产品竞争中的优势地位。如果企业没有拥有过硬的知识产权知识，就不能树立自己的品牌，他的产品也不会在海外市场分得一杯羹;如果企业想要拥有属于自身的并且众所周知的自有品牌，那么就应该加强知识产权的学习从而对自己品牌的保护，洞察其它海外企业在中国采用的品牌发展方针，利用品牌的全球化从而调整知识产权的部署。我们要对自己进行各个方面的保护。我国企业的当务之急就是要推行专利保护，它可以帮助在企业发展的道路上一路顺畅。如果企业要推行知识产权部署，就需要加速完善技术革新机制，加强革新产品的输出与研发，从而技术创新和研发成为主体。首先企业应该知道以及深刻认识什么是知识产权，怎样申请报批形成知识产权;其次企业还要对研发中心的建设，使研发中心成为知识产权战略推行的载体，最后还要加强产学研的结合，按照利益共享、风险共担的原则，实施生产，教育，研究共同培养技术人才的模式。

4结论

在现代国际贸易中国，我国应该重视知识产权的保护，要使国民真正意义上认识知识产权的重要性，加大力度培养知识产权的相关人才，加强知识产权的保护措施，从而保护企业在国际贸易中不受到伤害，有助于我国经济的飞速发展。

参考文献:

[1]田晓菁.我国企业在国际贸易中的知识产权摩擦及应对策略[J].甘肃省经济管理干部学院学报，2007(1).

[2]黎奔，刘路遥，卢鹏论.WTO框架下国际贸易中的知识产权滥用问题[J].商场现代化，2007(1).

[3]丁永刚，张海鹏:论国际贸易中我国知识产权保护现存的问题及对策分析[J].商场现代化，2007(5).

[4]《知识产权与国际竞争》中国科学技术促进发展研究中心.中国财政经济出版社.

[5]刘力.中国:直面国际经济摩擦.中国大百科全书出版社.

[6]南振兴.知识产权学术前沿问题研究.中国书籍出版社.

国际贸易方向的论文范文二：微博网络营销对国际贸易的影响

摘要:微博在近些年得到了迅猛发展，为我国国际贸易活动提供了新的、有效的工具。本文对当今微博营销的发展状况进行了系统分析，认为利用微博网络营销，可以有效降低国际贸易成本，提高贸易效率，提高客户的满意程度，使企业的竞争意识得到有效增强。因此在国际贸易中，我们要注重对微博网络营销的运用，以进一步加快网络信息化建设的进程，对于网络营销贸易要不断规范，从而促进其全面发展。

关键词：微博;网络营销;国际贸易

由于网络的发展，微博由此衍生出来。微博最初只是一种用于网络交流的工具，近年来其作用范围不断扩大，在当今我国贸易营销当中微博被广泛地使用。微博在我国的网络营销过程中，普遍被应用于个人的营销，还没有被企业贸易广泛地应用。在国际贸易中，每个国家对于网络的认知程度是不同的，其具体的消费观念也是不同的，因此利用微博网络营销的效果并不十分明显，这就需要我们着眼于微博网络的重要性，将其营销方针进行完善，将微博网络营销的积极作用充分地显现出来，提高当代企业的竞争力。

1微博网络营销的概述

微博是一个交流的平台，是微博客的一种简称，主要是将用户的信息和图片文档进行分享。用户可以充分利用微博这个平台，将信息进行分享和传递，利用微博平台达到资源共享的目的。当今社会科学技术不断发展，再加上使用微博的人群不断增加，在我国开始出现微博电子商务平台，并且发展的越来越快。在当前的网络营销中微博营销占据非常重要的地位，利用微博网络营销，人们可以将自己的品牌活动进行推广，开展各种类型的网络营销策划活动。

2微博网络营销对国际贸易的影响

2.1降低成本

当今社会属于电子商务的时代，利用微博网络营销，可以降低企业的采购成本。利用微博网络营销，可以减少人为因素的影响，还可以减少信息不及时的问题，使原材料的购入成本得到最大限度的减少。可以有效整理和分类原材料采购信息，以各个部门的采购需求为基础，进行有效地统计，上报给总部，利用微博向供货商进行统一的批量购买，降低采购的成本。利用微博网络营销，可以使国际贸易企业摆脱来自传统的商业中介的限制。传统的商业中介对于企业合作范围起到制约的作用，而微博网络营销可以打破这种局限，使其可以自由地沟通，使企业成本得到有效地降低。

2.2实现全天候的业务运作

由于地域和时间的不同，在传统的国际贸易下，企业无法和消费者进行有效地交流和谈判。但利用网络营销模式可以很好地将这些问题进行解决。利用网络营销，可以做到全天候的服务，也不会过多地消耗成本，客户可以在不同的地域，借助网络，获取企业的各种信息。在微博上，人们可以随时获取很多企业的相关信息，企业要将这些信息进行及时更新，可以和微博粉丝进行互动和交流，从而吸引更多的人关注自己，利用网络上的评论和交流，可以使企业交易的机会得到增加。

2.3提高企业竞争力

在当今网络大背景下，企业通过活动官方认证，获得具体的营销账号。利用微博，企业可以吸引更多的潜在客户，使企业获得更多的客户信息，对于客户的具体需求可以更好地掌握，可以有针对性地对产品的营销模式和定价进行调整，提高企业在当今市场的竞争力。网络营销最重要的一个特点就是低价，而树立良好的品牌形象也是特别重要的，利用微博可以为企业的广告做补充，使企业在市场中的地位不断提升。

2.4增加贸易机会

利用微博网络营销，可以消除国家和地域的差异性，使处于不同国家和地域的企业可以进行有效地交流。随着世界文化的飞速发展，人们在交流的时候，不再受到来自文化、语言以及宗教的限制。利用微博网络营销，可以为企业带来大量的效益，减少企业的投资成本，还可以使消费者和企业之间的关系不断拉近。

3微博网络营销在国际贸易中应用的对策

3.1创新微博网络营销方式

当今网络营销中最受欢迎的就是微博网络营销，但是，很多企业对于微博网络营销没有形成系统的认识，这样就不能吸引更多网民的关注。在进行微博网络营销时，可以适当结合当下流行热词，针对大众和媒体的猎奇心理，将不同的文化背景进行充分考虑，结合网民对于微博内容的接受能力，使企业利益达到最大化，从而促进国际贸易领域微博网络营销的实现。

3.2加大微博网络营销力度

与传统的营销进行比较，微博网络营销更加具备优势。在贸易交流和发展的过程中，要采取各种措施提高微博网络的关注度和被信任的程度。当今的营销方式朝着多元化方向发展，企业在保证质量的前提下，可以依靠客户口碑将宣传进行扩大，还可以利用价格促销使客户群扩大。可以将微博网络广告和传统传媒广告进行有效地结合，使营销广告明确地表达出来，促进国际贸易营销的发展。针对国际贸易营销，不同的国家有不同的购物习惯，因此，营销策划者要对网络给予高度的关注，提高对产品的宣传。对于购买者的习俗要给予关注，广告宣传要具有一定的针对性，微博营销者可以充分利用微博网络，吸引更多的粉丝，使贸易交流得到发展。

3.3加强微博网络营销的研究和规划

当前网络营销得到了人们广泛的关注，但在国际贸易中，客户的认可程度并不是很高。这和微博网络营销的管理方案不够好有很大关系。通过微博网络营销可以带来一系列的问题，包括税收和电子商务合同的有效性等。与此同时，微博网络营销保护和支付的安全性并没有得到有效地保护，对其可持续发展也有很大的影响。这就需要以市场和客户需求为基础，制定出具体的微博网络营销准则。对具体的微博网络营销模式和渠道要进行深入分析和研究，减少具体的营销方案和环境之间的矛盾，促进微博网络营销的发展，保证国际贸易企业的营销。

3.4加快企业的信息化建设

当今信息时代的不断发展，企业的国际竞争力也得到有效提高。利用传统的管理方式已经无法跟上时代的发展，降低了企业的竞争力，最终就会被淘汰。这就需要企业不断寻找新的方式，将成本进行降低，提高自身的竞争力。而网络技术的发展为企业带来了机会。随着网络的发展，企业开始开拓网上市场。通过这种途径，可以有效地节约成本，提高效率。我国企业要顺应计算机技术高速发展的现状，改变传统思想，将传统的运作方式进行改变，逐渐实现网络化，将微博网络贸易的优势充分发挥出来，提高企业在国际贸易中的竞争力，促进企业的发展。

3.5完善微博网络营销的监测管理

针对微博网络营销，许多企业都没有科学有效的监测，甚至不存在安全监测。一些企业只是将产品的相关图片和信息到微博平台上，认为就完成了任务。一些企业将订单成交的数量作为微博网络营销的参考。如果没有订单或者客户咨询，他们就不会做出任何举措。这样一来，有关推广的投入就是一种浪费。企业应该对微博网络营销的效果进行监测，针对微博网络营销中的问题，不断总结经验，将微博的作用充分发挥出来，为企业带来更多利益。

4结语

综上所述，针对微博网络营销对国际贸易的影响进行了具体论述，并提出了促进微博网络营销在国际贸易中应用的具体措施。

参考文献:

[1]郭晨.基于微博网络营销对国际贸易的影响及措施分析[J].经营管理者,2015(35).

[2]赵开敏.微博网络营销对国际贸易发展的影响分析[J].通讯世界,2015(19).

篇（9）

2.我国网络知识产权犯罪制裁体系检视与未来建构

3.禁止权利滥用原则在知识产权领域中的适用

4.知识产权人停止侵害请求权的限制

5.视阈融合下的知识产权诠释

6.知识产权法的制度创新本质与知识创新目标

7.知识产权法价值的中国语境解读

8.当前我国知识产权司法保护几个问题的探讨——关于知识产权司法政策及其走向的再思考

9.知识产权的优化配置 

10.中国(上海)自由贸易试验区知识产权保护的构想

11.论我国知识产权的刑事法律保护

12.知识产权法官造法批判

13.知识产权的多元属性及研究范式

14.知识产权国际保护制度的变革与发展

15.构建集中统一的知识产权行政管理体制

16.我国反垄断法适用于知识产权领域的再思考

17.发展中国家知识产权保护、人力资本与经济增长

18.科技型企业知识产权质押融资模式研究——以南昌市知识产权质押贷款试点为例

19.知识产权保护与“南方”国家的自主创新激励

20.论知识产权行政执法的限制——以知识产权最新修法为背景

21.我国知识产权侵权司法判例实证研究——以维权成本和侵权代价为中心

22.更严厉的知识产权保护制度有利于技术创新吗? 

23.我国知识产权保护水平的实证研究——国际比较与适度性评判

24.知识产权的观念:类型化及法律适用

25.信息、知识产权与中国知识产权战略若干问题

26.转型期知识产权保护制度的增长效应研究

27.国际知识产权协定之间的冲突与协调——以世贸组织和自由贸易区的知识产权协定/条款为视角

28.我国知识产权服务体系发展现状与战略思路 

29.知识产权的制度风险与法律控制

30.知识产权能力测度指标体系与方法及实证研究——以某国立科研机构为例

31.知识产权立法体例与民法典编纂 

32.知识产权保护提高了出口技术复杂度吗?——来自中国省际层面的经验研究

33.企业知识产权人才实证研究——以四川省知识产权示范企业为例

34.东莞市知识产权质押融资研究 

35.我国企业知识产权质押融资及其完善对策研究 

36.国外主要科研机构和高校知识产权管理及其对我国的启示 

37.知识产权国际强保护的最新发展——《跨太平洋伙伴关系协定》知识产权主要内容及几点思考 

38.知识产权资产证券化法律风险防范机制之研究

39.知识产权保护对国际贸易的影响研究述评

40.中国知识产权保护的经济学分析 

41.知识产权契约激励与个体知识创造行为的关系研究

42.上海自贸试验区知识产权执法:自由贸易与打击侵权的平衡 

43.知识产权价值评估方法解析

44.对知识产权强国建设的理论思考 

45.论知识产权诉讼中损害赔偿数额的确定 

46.创新驱动发展与知识产权战略实施 

47.知识产权法基本功能之重解 

48.我国知识产权制度与知识产权文化融合问题研究

49.知识产权保护与防止滥用 

50.我国知识产权法院设置问题论证  

51.论中国知识产权纠纷行政调解 

52.知识产权质押融资价值评估:收益分成率研究

53.我国高校知识产权管理问题成因与改进 

54.知识产权人才的知识结构与培养模式研究 

55.行业异质性、知识产权保护与企业研发投入 

56.知识产权许可合同与防止知识产权滥用

57.美国知识产权执法战略及中国应对 

58.日本知识产权司法改革及其借鉴 

59.知识产权质押贷款风险分散机制研究

60.知识产权“入典”与民法典“财产权总则” 

61.企业知识产权管理系统及其优化策略研究 

62.当前我国知识产权司法保护的政策与理念 

63.我国知识产权停止侵害请求权限制的法律原则

64.知识产权垄断呼唤反垄断法制度创新——知识经济视角下的分析 

65.投资协定视阈下知识产权与公共健康的冲突与协调——由两起“菲利普·莫里斯案”引发的思考

66.知识产权滥用行为的反垄断法规制 

67.我国知识产权刑法保护现存问题及完善建议

68.知识产权滥用及其法律规制

69.面向国家知识产权战略实施的知识产权管理及其促进政策

70.我国知识产权保护执法水平的度量及分析

71.知识产权本质的多维度解读

72.中国最优知识产权保护强度的实证研究

73.知识产权理论的体系化与中国化问题研究 

74.对我国知识产权服务业发展的思考 

75.知识产权客体之哲学基础  

76.知识产权保护立法的不足及TRIPs协议与国际投资法的关系

77.我国企业知识产权资本运营策略探讨  

78.中国知识产权行政执法制度定位研究  

79.从知识产权滥用的国际立法看我国《反垄断法》第55条的适用 

80.知识产权保护、异质性企业与创新:来自中国制造业的证据 

81.论知识产权的道德基础 

82.知识产权行政保护研究 

83.美国与东盟部分国家就TPP知识产权问题谈判的博弈研究——以TPP谈判进程中美国的知识产权草案为视角

84.论涉外知识产权审判中的法律适用问题  

85.知识产权服务业培育视角下的知识产权服务体系发展研究 

86.知识产权制度的未来  

87.知识产权分析评议基本问题研究  

88.国家知识产权战略视野下我国企业知识产权战略实施研究

89.试论知识产权的私权属性及其公权化趋向

90.知识产权保护与中国工业创新能力——来自省级大中型工业企业面板数据的实证研究

91.对知识产权质押的澄清 

92.知识产权法律硕士教育模式的完善研究  

93.论我国知识产权法律硕士的培养 

94.企业需求视域下工程硕士知识产权教育教学改革探析 

95.工程硕士知识产权实务课的教学实践与探讨 

96.对工程硕士培养阶段增设知识产权课的重要性分析  

97.知识产权全球化:现代转向与法理反思

98.知识产权促进战略性新兴产业发展实证研究——以江苏省为例 

99.知识产权许可限制反竞争审查的一般分析框架 

100.中国知识产权政策十年反思  

101.知识产权法体系下开发利用非物质文化遗产档案的优势和基本原则

102.知识产权证券化风险防范的法律对策  

103.借鉴欧洲经验开展中国知识产权证券化的对策

104.知识产权风险与创新联盟形成绩效:快速信任的调节作用

105.知识产权保护、信息不对称与高科技企业资本结构 

106.论二元知识产权体系

107.论我国反垄断法在知识产权领域的实施 

108.中国转基因作物知识产权战略分析

109.论我国知识产权纠纷解决机制的多元构建

110.中国知识产权法学研究30年 

111.论我国知识产权战略背景下的知识产权预警机制

112.共享模式与知识产权的未来发展——兼评“知识产权替代模式说” 

113.创新驱动发展与知识产权制度变革

114.《反假冒贸易协定》的知识产权执法规则研究 

篇（10）

关键词：国际贸易　知识产权保护　政府　企业

一、知识产权保护概述

知识产权，主要指公民或法人等主体依据法律的规定，对其从事智力创作或创新活动所产生的知识产品所享有的专有权利。知识产权保护是指利用法律和经济手段，使知识产权的创造者或拥有者在一定的期限内享有排他独占权，获得由此产生的经济效益，并保护这种排他独占权不受侵犯。知识产权保护具有以三个特点：

(一)知识产权的保护范围在不断扩大

现代知识产权的保护范围已从传统的专利、商标、版权扩展到包括计算机软件、集成电路、植物品种、商业秘密、生物技术等在内的多元对象。发达国家在高新技术方面占有绝对的优势，因此不断地扩展电子、通讯、网络、生物领域的保护范围，如美国、德国、英国、瑞典、南非等国家都开办了基因专利授予业务，美国甚至将网络营销模式等理念都列入了专利保护范围。

(二)战略化

现代企业知识产权保护已由过去的被动防御阶段转入主动进攻阶段，出现了各式各样的知识产权运作策略。比如抢注商标专利，获得相应的知识产权保护。在现阶段甚至相当长的时间内，这些国家或企业并不实施这些专利，而是通过收集贸易目的国的经济信息，特别是侵犯知识产权的事实，采取政府和企业相结合的方式在出口目的国进行权利诉讼，收取高额的知识产权利润来获得巨大的经济利益;或建立知识产权联盟，联合相关权利人组成行业知识产权保护协会，以团体的力量来维护自己的合法权益。

(三)国际化

面对知识产权保护国际化的趋势，各国积极参与和推动国际合作，先后制定了《保护知识产权巴黎公约》、《集成电路知识产权条约》、《商标国际注册马德里协定》、《世界版权公约》、《专利合作条约》、《TRIPS协定》等与知识产权有关的世界性公约协定。各国大力推动知识产权保护的合作与一体化进程，广泛开展多边合作，结成知识产权保护联盟，以此获得国际合作保护。

二、中国在国际贸易中知识产权保护现状

(一)我国已经建立了比较健全的知识产权法律体系

为履行我国加入WTO的承诺，使我国的知识产权保护法律同WTO《TRIPS协定》的要求相符合，我国在2000年和2002年对《专利法》、《商标法》、《著作权法》、《中华人民共和国海关法》以及《计算机软件保护条例》等几部主要的知识产权保护法律法规进行了修改。2004年4月，通过了修订的《中华人民共和国对外贸易法》，增设了保护知识产权专章，旨在通过实施贸易措施，防止侵权产品进口和知识产权权利人滥用权利。

2008年7月颁布了《国家知识产权展露纲要》，逐步建立了知识产权保护体系。2009年10月1日起生效的新专利法，更是顺应WTO规则对知识产权保护的新的修改法案，使我国的知识产权保护法律同《TRIPS规定》完全符合。

我国已加入大部分保护知识产权的国际公约，知识产权法律保护逐步与国际标准靠拢，所有这些举措将有利于我国国际贸易的开展。

(二)企业、外贸经营者知识产权保护意识增强

我国企业、外贸经营者的发明专利申请一直保持良好的增长势头。据国家知识产权局统计，从1985年4月—2010年4月，我国共受理专利申请6095949万件：其中。国内申请5134526万件，国外申请961423万件。且连年增长。商标方面，2002—2008年。我国商标注册申请量已连续7年为世界第一。版权方面，2009年软件申请登记总量7.09万件，同比增长49.75%其中软件著作权登记量679万件，同比增长48.6%。可见我国企业对于知识产权保护意识大有提高更加重视对自己无形资产的保护。

三、中国在国际贸易中保护知识产权方面存在的问题

(一)缺乏对滥用各类技术标准的防范制度

技术标准指对1个或几个生产技术设立的必须要达到的水平以及为达到这一水平而实施的技术。但是当技术标准与知识产权结合、技术标准涉及的技术被知识产权的方式合法控制时，任何人要使用标准化技术，就触及了他人的知识产权。此时，使用人只有两种选择：要么以昂贵的代价使用他人享有知识产权的标准化技术，生产标准化产品：要么因不甘心知识产权人的宰割而放弃市场。因为标准化是进入国际市场的首要条件，不按标准就不可能被市场接受，而采用标准就必然使用他人受知识产权保护的技术，需要取得许可、支付报酬。我国由于存在严重的知识产权制度实施上的缺陷，在防范国外滥用各类技术标准方面，缺乏有力的武器。

(二)知识产权转化率有待提高

知识产权转化率就是指知识产权所有者通过自己实施，转让或许可他人使用，转化为实际生产力并以此来获取最大利益占知识产权研发所花费费用的总额。从授权数量来看，中国是知识产权大国;但就无形资产质量而言，中国远不是知识产权强国。

中国知识产权报2009年5月27日报道《高校科技成果转化路在何方》，说我国500余万项的专利成果实际转化率不足30%;在商标领域，在国际知名品牌的排行榜单上，中国企业商标无一进入100强，进入500强的只有12家。就外贸而言，中国企业出口200强，70%以上是定牌生产、加工贸易。在合资企业，90%以上是使用外国投资方的品牌。据统计，美国、日本的知识产权利用率高达95%。

只有当知识产权付诸生产时它的价值才能真正体现出来。因此，在获得了知识产权之后的关键性问题是如何使之转化为实质生产力并获取最大利益，实现由量的发展到质的飞跃，这是中国企业要认真思考的问题。

(三)知识产权发展不平衡且人才匮乏

首先，知识产权发展不平衡。从我国专利申请人前10名的分布情况来看，其中有30%是高校，60%是民营企业，作为占据大部分国家研发资金的国有企业仅占10%。

其次，科技的发展需要人才，也离不开人才的储备。而我国知识产权的人才配备与发展需要不相符。按照国际惯例，企业应按技术人员总数的4%比例设立知识产权管理岗位：依此比例，我国知识产权人才的总需求量应该是8万人，我国现在所能培养的知识产权管理人才远远不能满足企业的实际需求。另外，现在所培养的知识产权管理人才也缺乏必需的综合专业知识背景。如果牵连到知识产权争端，往往要支付高额费用聘请外部人员应诉，大大增加了外贸知识产权保护成本。

最后，中介市场也不完善。知识产权机构不仅可减少企业申请或注册过程中所需要的时间，同时还可抓住侵权行为的要害，收集有利证据打击侵权。目前，全国性的中介服务机构已具规模，但在各地发展不平衡，且知识产权人员素质难以满足相应需求。当企业遇到知识产权侵权诉讼问题时，往往因为不了解侵权所在国法律而导致诉讼失败。这就需要在全国各地形成有关专利、商标、版权和技术合同等的中介服务和保护网络。以此来满足我国知识产权保护的需要。

四、对中国在国际贸易中知识产权保护的建议

(一)对政府的建议

1.健全知识产权保护机制，加大知识产权保护力度。应加快发展先进制造业、高新技术产业和现代服务业，在一些重要产业尽快掌握核心技术和提高系统集成能力，形成一批拥有自主知识产权的技术、产品和标准，同时进行全方位的保护。可采取的措施有：加强宣传教育和培训，营造保护知识产权的社会氛围。开展广泛的教育活动，鼓励创新，谴责剽窃、盗版和造假行为：完善自主创新的激励机制，实行支持企业创新的财税、金融和政府采购等政策并完善知识产权保护机制：设立知识产权法律援助中心和知识产权保护服务中心，并依据法律对侵犯知识产权人员进行惩处。

2.积极参与国际标准的评议和制定工作。首先，要积极参与WTO与各种国际标准化组织的有关国家标准的评议工作，很好地利用我国加入WTO和国际标准化组织获得的发言权，避免发达国家利用技术优势和在标准领域里的经验优势控制国际市场。其次，要在评议的基础上参与国际标准的制定工作。鼓励研究机构及企业重视技术创新，开发具有自主知识产权的技术标准。要组织更多的标准化专家参与国际标准的制定，力争把我国的标准化意图和标准充分反映到国际标准中去，为我国产品顺利进入国际市场创造条件。再者，对标准技术性措施造成的贸易摩擦，要积极利用双边或多边协调机制加以解决。努力避免和化解贸易冲突。

3.充分行使海关的监管职能。有效利用打私和征税手段，控制非法贸易。加强对知识产权敏感商品的监控，坚决打击非法进出口行为。使得侵权行为在进出口环节得到有效控制。强化海关国际合作，使海关在国际贸易知识产权保护中发挥更大的作用。

(二)对外贸经营者的建议

1.提高知识产权转化率。企业应及时将创新成果、核心技术、名优产品在国内外申请相应的知识产权。并参与国际国内标准化组织使核心专利成为标准，取得有效保护。要以企业的核心专利技术为依托，构筑自身的知识产权创造、管理、实施和保护措施体系。加大资本与人才投入，从小技术到大专利，不断进行技术创新。充分扩大自己拥有的知识产权贸易量，提高出口产品的附加值，使知识产权进行最大化的实质生产力转化，创建和保护拥有自主品牌和核心技术的产品。

2.强化知识产权人才培养，发展知识产权中介服务机构。知识产权保护问题涉及到贸易、法律等方面的专业问题，特别是知识产权的纠纷和诉讼都有很强的专业性。国家和企业应共同努力，大力培养知识产权专业人才，并给他们充足的空间与资源，发挥其在知识产权战略中的核心作用，造就一支包括各类专业人才和管理人才在内的知识产权队伍，

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近年来，随着发达国家在一些传统制造领域优势的逐渐淡化，尤其在我国加入WT0后，传统关税以及非关税壁垒功效不断减弱，许多发达国家及其跨国公司将知识产权贸易壁垒用作保护本国市场的屏障和侵占他国市场的重要手段。西方发达国家一方面利用其占优势的技术专利，主持国际标准起草和修订工作，另一方面打着保护知识产权的幌子，垄断技术标准，为我国产品的生产、出口设置新的障碍。我国出口企业遭遇跨国知识产权纠纷不断，知识产权壁垒已经成为我国企业贸易发展的主要障碍之一。

一、知识产权壁垒的概念

知识产权壁垒是一国实施或支持的，以保护知识产权为名义，对含有知识产权的商品实施进口限制措施，或凭借拥有的知识产权优势，滥用法律垄断权，对国际贸易造成不合理障碍的其他措施。这些措施主要是通过不合理或不公平地行使知识产权，以达到限制进口、扩大出口目的及在技术转让中设置限制性贸易条款进行不公平贸易。

知识产权壁垒虽然以各国知识产权法和国际知识产权保护制度为依托，形式上具有合法性，但知识产权壁垒给国际贸易所造成的不合理障碍，不得不引起人们对知识产权壁垒及国际知识产权保护制度的反思。

二、知识产权壁垒的主要表现形式

知识产权壁垒主要表现形式有两种：一是对含有知识产权的商品实行进口限制，主要涉及有关平行进口问题；二是知识产权权利人凭借其拥有的知识产权优势，实行不公平贸易主要涉及技术贸易领域。

（一）国际货物贸易领域的知识产权壁垒

第一，严格禁止平行进口。知识产权的平行进口又称灰色市场，是一国未被授权的进口商从外国知识产权人手中购得商品并未经批准而输入本国，而该知识产权在此以前已在本国得到了保护。第二，控制知识产权制高点，遏制发展中国家出口。在国际范围内申请专利、抢注商标，控制高科技核心领域，抢占他国市场；加大知识产权的保护范围，设置知识产权网，保护己方市场；对知识产权侵权择时而诉。

（二）国际技术转让领域的知识产权壁垒

第一，技术贸易合同中的不公平条款。即技术许可合同中的限制性商业条款。专利技术的拥有者，通过订立不平等协议，对技术受让方进行种种限制。如对买方在制造、使用或出售与专利技术相竞争的产品或采用与专利技术相竞争的技术

方面加以限制等。第二，歧视性价格。即在技术贸易中或含有知识产权技术的产品贸易中，对国内与国外、不同国家之间的客户实行不同的价格。

三、沿海中小企业易受知识产权壁垒影响的原因

近年来，我国东南部沿海地区出口产品主要以纺织、服装、鞋、家用电器、陶瓷产品、汽车零部件等为主，占我国出口总额的一半以上。这些产品历来为各国所关注，出口相似性指数和产品相似系数都很高，国际市场竞争甚为激烈，是实施反倾销、反补贴、保障措施的多发领域。从整体来看，中国出口贸易遭受知识产权贸易壁垒影响而产生的直接损失呈现持续增长趋势，从2005年的288.13亿美元迅速增长到2008年的505.42亿美元。我国企业遭遇知识产权贸易壁垒，既有发达国家实施贸易保护主义的外在因素，更有其自身内在的深刻原因。

（一）外在原因

TRIPS协议不仅对各国知识产权保护应达到的标准及期限作出规定，而且引入知识产权争端解决机制，将知识产权侵权与贸易报复直接挂钩。发达国家强调保护知识产权，其目的就是要垄断市场和技术，这正是国外企业在我国加入WTO后的新策略。

通信电子设备、交通运输设备、电气机械及器材制造业，仪器、仪表制造业等机电产品和高新技术产品，是最易受国外知识产权壁垒影响的产品。20世纪90年代以来，国外公司在我国申请专利数量以平均每年30%的速度递增，特别是在高新技领域，我国75%以上的专利被发达国家抢先申请，形成新的专利壁垒和包围圈。特别是加入WTO后，我国面临越来越多的知识产权纠纷。例如，在DVD涉外专利纠纷中，由于我们的企业在知识产权战中“不战而降”，最终使中国的DVD产业一蹶不振。同时，我国著名商标屡遭国外企业抢注，他们的目的并不仅仅是牟利，而是要阻止我国产品进入世界市场，这些都极大的影响了我国东南沿海中小企业的生存和发展。 转贴于

（二）自身原因

1.知识产权意识薄弱，不尊重他人知识产权，更缺乏建立知识产权制度和保护体系的意识。纺织服装品，鞋类等加工贸易方式是容易侵犯知识产权的主要贸易方式。目前我国仿制仿冒现象严重，在贴牌生产中，国内企业对国外指定的商标如缺乏考察，就容易侵犯他人商标权。加工装配贸易中国外提供的生产技术也可能落入他人专利权的保护范围。

2.缺乏自主知识产权的核心技术。由于大多数中小企业的规模并不大，研发意识薄弱，缺乏研发资金和技术人才，难以研发出核心技术。在发达国家的专利包围圈中难以突破。

四、突破知识产权壁垒的应对策略

（一）我国政府应对措施

1.建立与完善我国境外知识产权保护法律体系。虽然我国目前关于知识产权战略的政策法规中都有境外知识产权保护的规定，可是该规定较为原则、概括，没有具体的措施供企业参照执行，缺乏可操作性。因此，要制定较为详细的有实践性的法规，如对关于境外知识产权保护的项目加以资金补贴，更好的保障和激励企业主动保护境外知识产权。

2.对国内企业申请自主知识产权给予必要的政策优惠和专项基金支持。一直以来，我国企业不积极申请专利的其中一个重要原因就是专利申请费、维持费和年费太高。在目前现阶段我国中小企业普遍缺乏研发资金、尚未走上知识技术创新道路之前，由国家实施优惠政策，支持我国企业在国内和国外申请具有技术创新的知识产权便是一种可行的选择。

3.地方政府和行业协会协助企业建立诉讼预警机制，提高企业应对知识产权诉讼能力。企业应将企业的目标产品和市场结合起来，建立全方位的知识产权分析系统，评估知识产权诉讼的可能性。

（二）中小企业应对措施

1.企业应强化知识产权意识，加强知识产权保护

首先，企业应加大研发投入，加强自主知识产权研发。企业应加大科研经费投入，要使研发投入占销售总额的比例达到5%以上。我国的华为公司把知识产权战略作为企业发展战略之首，其核心是专利战略。从华为成立之初就有了把销售收入的10%用于研发的规定和传统。当然，中小企由于资金的原因，可以根据自己的情况酌情投放研发经费，同时应充分利用专利文献，了解最新科研动态，积极进行新技术研发。

其次，加强商标保护，强化品牌意识。商标是企业的重要无形资产，注册商标尤其是知名商标可以为企业带来巨大利益。我国一些企业由于忽视商标的国外注册问题，导致国内一些知名商标在国外被强注，而当企业向当地市场出口或从事生产活动时，反遭当地抢注人指控侵权。企业应加强对商标法的了解，加强对商标的保护。企业要根据自己的实际情况，在搞新产品的研究开发工作之日起，就要注重品牌和商标的策划工作，及时申请商标注册，可在国内注册联合商标和防御商标以保护商标在国内市场的利益。

2.企业应深入了解研究国际规则及主要国家知识产权法的立法及实践