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Abstract: The effect of construction project by the topography, geology, hydrology, weather and other natural conditions, complicated construction conditions, may cause the engineering design of ill-considered or inconsistent with the actual situation, may also be caused by defects in the construction contract, to fulfill the contract bring the uncertainty risk, leading to claims difficult to avoid. The contractor to the employer’s claims made about friends of their own views.
Key words: construction engineering; construction; contract claim
中图分类号:TU723.1
建筑工程施工合同索赔是在合同履行过程中,无过错的一方要求存在过错的一方承担责任的情况。承包人在建设工程实施过程中根据合同及法律规定,对并非由于自己的过错(应承担的风险),而是属于发包人承担责任的情况所造成的实际损失,通过一定的合法程序,根据提供的有关证据向发包人提出请求给予补偿的要求。施工合同索赔包括经济索赔和工期索赔两种情况。在工程实践中,承包人可以向发包人索赔,发包人也可以向承包人索赔。由于承包人向发包人索赔的发生率较高,而且承包人的索赔处理较难,因而成为业内人士关注的焦点。人们常把索赔理解成承包人对发包人的一种损失要求补偿,而把发包人对承包人的索赔称为反索赔。
一、施工合同索赔情形
1、经济索赔情形
经济索赔的情形有三种:甲方原因、工程变更、甲方风险。
按照《标准施工招标文件(2007版)》规定,甲方原因包括:拖延供图纸、甲供料拖延不符、基准资料错误、因发包人原因导致的暂停施工、拖延预付款进度款、发包人造成工期延误的其他原因、发包人原因造成缺陷、工程及材料重新检查合格、补救发包人原因造成的缺陷。除了这些情形外,只要依据合同、法律或者惯例规定,发包人未尽到义务或可以归责于发包人,均可以视为甲方原因。
工程变更目前尚无统一的定义。通常指承包人为完成工程依据合同约定对工程及其实施方式所做出的改变。
甲方风险指非甲方原因造成的合同约定应由发包人承担因此造成费用的风险。按照《标准施工招标文件(2007版)》规定,甲方风险包括:化石和文物、监理指示延误或错误、不利地下条件。不利地下条件是一个有经验的承包人不能预见的不利的水文、地质、化石等地下条件。不论是招标文件、图纸、勘测资料中描述失实的,或者是根本未提及的,一般都是有经验的承包人难以预料的。
2、工期索赔情形
除经济索赔中提到的三种情形外,还有:自然风险、第三方风险。
自然风险一般是在施工过程中发生不可抗力因素、异常恶劣的气候条件、地震、台风、暴雨、高温酷暑或暴雪冰冻灾害导致工期拖延的,承包人有权要求顺延工期。
第三方原因是在施工中发生不可归责于承包人和发包人的意外事件而导致工程延误的情况。
工期索赔的关键是看延误事件是否在关键线路上,只有在关键线路上才可以要求顺延工期。
二、施工合同索赔策略
1、签约前应注意的事项
在合同签订阶段,承包人应认真分析和对待合同文件,为后续的合同索赔创造条件。承包人在签订合同期间应认真研究招标文件,仔细勘察施工现场,分析招标文件中的缺陷,探索可能索赔的机会,为索赔成功埋下伏笔,准备依据。
2、索赔的时效
在合同履行期间,承包人还要注意索赔时效。施工合同时效是指在合同履行过程中,索赔方在索赔事件发生后的约定期限内不行使索赔权的,视为放弃索赔权利。承包人的合同索赔只有在索赔时效内才是有效的。
当发生索赔事项时,承包人应尽快请监理工程师到达出事现场,并请其做出书面指示。同时,对拟提出的索赔事件过程进行录像或详细记录,作为索赔的证据。承包人应在合同条款要求的时限内向工程师提交书面索赔通知。最后,要按施工合同索赔程序规定的时限报送索赔证据资料和索赔要求的其他内容。
3、索赔报告的编写技巧
要慎用“索赔”二字。当发生索赔事件的时候,可以不用索赔报告的形式向业主索赔,或者在编写索赔报告时,尽量不用“索赔”二字,以免引起业主反感。
当必须使用索赔报告时,也要注意报告的编写语气。文字要简练、条理要清楚、语气要中肯。不能过分强调人为的过错,要强调损失存在的客观性,并说明这种损失是一个有经验的承包人无法预见的,而且已经及时地采取了相应的补救措施,但是还是无法避免损失的发生。
三、收集施工合同索赔证据
施工合同索赔的证据资料主要有:招标文件、合同文件及附件、施工合同协议书及附属文件、往来的书面文件、会议记录、批准的施工进度计划和实际进度记录、施工现场工程文件、检查验收报告和技术鉴定报告、工程财务文件、现场气象资料记录等。
承包人要顺利取得施工合同索赔,既要符合实体要求,也要具备程序要求,二者都需要用上述证据资料予以证明。因此,索赔证据既要证明索赔事件的发生及造成承包人的损失等实体性问题,还要证明已按规定的程序提出了索赔。作为承包人,在收集索赔证据中应注意做到以下四个必须:
1、必须将责任落实到具体人
作为承包人的项目部,在保证按时按质完成工程的前提下,工程索赔成功与否,关系到承包人的费用和成本,关系到承包人的利润,因此,必须在项目部班子里落实到具体人具体负责。
2、必须按诉讼要求进行收集
根据民事诉讼法的要求,证据需要具备真实性、合法性和关联性。而工程索赔如果协商解决,则成为一个合同关系,如果不能协商解决,则需要通过诉讼或仲裁解决,此时说服法官或仲裁员必须要有符合法定的证据,因此,在收集证据时就应当立即诉讼。
3、必须贯穿于施工全过程
事实证明,工程索赔的证据从签订施工合同开始,到工程项目竣工验收合格为止都会形成,因此,承包人收集工程索赔证据的工作必须贯穿于整个施工全过程,并且往往可以与施工过程中资料管理相结合。
4、必须及时、完整地收集索赔证据
有效地收集索赔证据,因施工过程一般比较长,因此,必须在索赔证据出现的第一时间及时、完整地进行收集,否则,随着工程进度的深入,这些证据往往会消失或改变,或收集成本增大,因此,必须及时完整地收集索赔证据。
四、施工合同索赔费用计算
索赔费用计算比较复杂。通常经济索赔的计算方法有总费用法、分项法;工期索赔的计算方法有:网络分析法、比例计算法及其他方法。下面举一个案例简单介绍一下费用计算。
案例:某建筑工程,发包人与承包人于某年6月2日签订了建筑工程施工合同。合同价为6000万元(不含税金),工期为280天,公司管理费为10%,其中现场管理费为公司管理费的35%,利润率为4.5%。在施工过程中,该工程在关键线路上发生了以下几个事件:
1、因发包人原因,新增一项工程于6月24日至7月3日施工(新增工程造价为150万元),另一分项工程的图纸延供导致承包人于8月15日至8月31日停工。
2、因承包人原因,原计划8月6日到场的设备到8月14日才到场。
3、因天气原因,连续多日高温造成供电紧张,致使该工程所在地于8月1日至8月2日停电。另外,该地于8月10日晨至8月16日晚下了特大暴雨。
案例分析:
1、工期索赔计算
(1)新增一项工程为发包人应承担的责任,应批准的工期顺延为10天。(6月24日至7月3日)。
(2)图纸延供为发包人应承担的责任,应批准的工期顺延为17天(8月15日至8月31日)。
(3)停电为发包人应承担的责任,应批准的工期顺延为2天(8月1日至8月2日)。
(4)设备未到场导致工期延误为承包人应承担的责任,不应顺延工期。
(5)特大暴雨造成的工期延误为发包人应承担的风险,因8月10日至8月13日为承包人设备未到场在先,不可以索赔,故应顺延工期3天(8月14日至8月16日)。
经分析,本案例工期顺延为32天。
2、经济索赔计算
施工合同价中利润为:6000*(4.5/104.5)=258.37(万元)
施工合同价中现场管理费为:(6000-258.37)*(10/110)*35%=182.69(万元)
施工合同价中每天的现场管理费为:182.69/280=0.65(万元)
建筑工程施工的合同就是发包人与承包人为了完成工程建设的目标,制定的规范双方权利义务的协议,是工程建设中合同当事人依据的最高准则和依据。建筑工程的施工内容比较多、技术比较复杂,受外界影响也比较大,合同签订是十分重要的,做好合同管理能够产生比技术优化更大的经济效益,因此必须努力做好建筑工程施工的合同管理工作,使工程建设施工有据可循,能够按照工期顺利完成建设。
一、建筑工程施工合同管理中存在的问题
1、合同管理意识不足
建筑工程施工负责人的能力素质对合同管理的影响是极大的,在实际的工作中,施工负责人没有认识到建筑工程施工中合同管理的重要作用。建筑工程施工中的合同有很多种,但并一定所有的合同都需要被重点关注,在建筑工程施工中,合同投标比较大、风险比较高的合同应重点关注,分包合同以及担保合同、大额度的采购合同等也应被列为重点关注对象[1]。
2、合同管理的制度不完善
在合同的签订到执行完会涉及到很多法律问题,也会涉及建筑施工技术部门,如果某一环节出现问题会对结果造成极大的影响。合同的管理需要有完善的管理制度作保障。建筑企业的管理部门比较多,要实现对合同的有效管理,就需要调动所有管理部门的工作积极性,根据实际施工建设的情况对合同内容进行及时的调整。一般情况下,合同是由建筑企业的下级管理部门进行管理,但是对于一些合同标比较大、风险高、涉及部门多的合同则需要由企业管理层直接进行管理。
3、合同内容显失公平
在目前的建筑工程施工中,合同文件内容中存在着合同当事人之间权利义务不对等的现象。合同是由发包人与承包人共同签订的,但是合同条款中的大部分都是对承包人进行义务规定,对发包人的约束内容比较少,尤其是涉及发包人违约、赔偿等方面的内容不明确,处罚办法的可行性差,使合同有失公平,在合同执行过程中很容易发生冲突。而且当前建筑行业竞争激烈,不规范管理的现象比较严重,施工人员的数量与建设的规模不协调,发包人成为建筑工程承包中的主体,提出一些不平等的条件,将风险转移到承包商身上[2],而承包商为了自身的利益,会在施工中出现偷工减料的行为,影响工程的整体质量。
4、阴阳合同的现象比较严重
在建筑工程施工合同中,还存在着阴阳合同的问题,一份合同按照相关的标准签订并上交到行政主管部门进行备案,是阳合同,而另一份合同则按照实际的施工情况签订,是阴合同。阳合同是根据法律要求用于报备,阴合同是在发包商的要求下对工程款进行降低,转变工程的计价方式,降低工程的建设质量,这种阴阳合同严重损坏了合同的权威性,不利于建筑市场的正常运行,给合同双方留下一定的隐患。
5、缺乏合同管理人才
当前我国建筑工程施工合同管理的人才素质能力不高,他们大多是建筑工程技术出身,对合同管理中涉及到的经济、法律、管理等方面的知识技能了解不够,不能够严格按照相关的合同处理事情,而且没有建立完善的合同管理机构,导致合同管理不到位。
二、建筑工程施工合同管理的有效对策
1、树立合同管理意识
当前我国的建筑行业日益规范,在建筑工程施工过程中,承包商以及发包商都应加强对合同管理的认识和重视程度,尤其是承包商要认识到合同管理在整个工程建设中的重要作用,树立合同管理的意识。在建筑工程施工过程中,施工送单位应按照合同要求进行施工,禁止利用行政权力对合同管理进行干预。承包人是建筑工程的施工主体,应保证建筑工程依据市场经济的发展情况进行,使工程顺利的开展。
2、建立完善的合同管理制度
在建筑工程施工合同管理工作中,管理的内容比较多,需要对合同的洽谈、起草、审核、签订、下达、变更、中止、废除等进行管理[3],这就需要有完善的管理制度为合同管理作保障,使合同管理更加科学、合理。建立合同的交底制度、责任划分以及报送制度等,促进建筑工程施工合同管理取得良好的效果。
3、提高合同管理人员的素质能力
合同管理人员的素质能力对于合同管理有着直接的影响,因此应努力提高合同管理人员的素质能力,选择优秀的合同管理人才,合同管理人员要掌握一定的工程技术和施工技巧,具备合同拟定以及谈判等能力,熟悉财务会计以及造价等方面的知识,加强对合同管理人员的教育和培训,并根据市场以及建筑企业的变化情况对合同管理人员进行有针对性的教育。同时建立岗位责任制度,明确合同管理人员的职责和权限,建立竞争机制,提高合同管理人员的工作积极性,对于工作中表现良好的人员要给予一定的精神和物质奖励,对于不按要求工作的要给予惩罚,强化合同管理人员的责任意识,能够积极地投入到工程合同管理工作中。
4、对合同进行全过程的动态化管理
在合同管理工作中,要对合同进行全过程动态化的管理,根据合同约定的标的、价格、数量等对保修条款进行管理,加强发包人、承包人以及设计、监理单位之间的联系,有效解决施工过程中出现的各种问题,并严格按照合同中的规定进行工程量的增减,并记录清楚,避免出现合同纠纷[4]。在施工建设中,如果出现了工程的承包范围以及工期的变化,要与原合同的签订部门进行联系,避免联系不及时影响工程变更,进而对工程的清算造成影响,影响企业的信誉和形象,使企业的自身利益受到损害。
5、采用规范化的合同文本
在签订合同的过程中,应对合同进行认真细致的检查,保证合同的全面履行,拟定的合同文本抓奶哥应明确合同签订的时间、工程量清单,注重索赔条款的拟定,并保证合同初稿的合法性,明确发包人与承包人的资格,合同是否符合法律规定,保证合同条款以及用词的准确、齐全。
结束语
合同管理是建筑工程施工过程中的重要内容,也是管理工作的重要组成部分,建筑企业应加强对工程合同管理的重视程度,树立合同管理的意识,建立完善的合同管理制度,为合同管理提供科学的依据,同时强化合同管理人员的教育培训,提高合同管理人员的素质能力,采用规范化的合同文本,使建筑工程施工的合同管理能够顺利的开展。
参考文献
[1]来伟祥.建筑工程施工合同的特点及规范管理策略的研究[J].中国新技术新产品.2011.16(9):164-165.
1、对建筑施工合同的概述
1、1定义
建筑施工合同是发包人与承包人就完成具体工程项目的建筑施工而确定双方权利和义务的协议。作为建设工程合同的一种,它与其他合同一样,在订立时应遵守自愿、公平、等原则,其标的是将设计图纸变为满足功能、质量、进度、投资等发包人投资预期目的的建筑产品。
1、2特点
建设工程施工合同具有合同标的不动产,受自然条件、地质水文条件、社会条件和人为条件等多方面影响,施工周期长、结构复杂、体积大、工作量大、用材量大以及合同在履行过程中涉及的主体非常多的特点。
建筑工程签订后,合同双方就形成一定的经济关系和法律上的效力。合同规定双方在合同实施过程中的经济责任、利益、权力和义务,双方就必须严格遵守,严格履行,不应违反。但从根本来说,合同双方的利益是不一致的,容易导致工程建设过程中的利益冲突,造成在工程施工和管理中双方行为的不一致,不协调和矛盾。
2、施工合同管理存在的主要问题
2、1合同意识不强
施工企业合同意识淡薄,不严格按合同办事。出现问题后不能按依照合同办事,而是习惯于找领导协调,即便是正当的索赔也不能理直气壮的提出。
2、2合同管理疏散
表现在不设立合同管理部门,缺乏专业的合同管理人才。大多数项目管理机构都未设立合同管理部门,缺乏可行的有效的动态合同管理制度和具体的操作流程,不能对工程进行及时的跟踪和有效的动态合同管理。合同管理是高智力型的,涉及全局的,又是专业性、技术性强、极为复杂的管理工作,对合同管理人员的素质要求很高。管理人才的缺乏极大的影响了我国的施工企业合同管理水平的提高。
2、3违规合同的问题
“违规合同”是指发包人在有形建筑市场通过公开招标选择承包人,并按照招标文件及中标通知书要求,与中标承包人签订施工合同,俗称“正式合同”;在有形建筑市场以外,另行与承包人签订一份合同书或补充协议,该合同未经建设行政主管部门审查备案,但在实际施工活动中被双方认可,即所谓的“非正式合同”。各种“违规合同”尽管表现形式各异,但归纳起来“阴合同”主要在以下几方面与“阳合同”存在明显差异:发包人利用自己在建设工程发包中的主导地位,将自身的一些风险转移到承包人身上。
2、4合同索赔难实现
由于社会条件,自然环境的变化,公路业是一个索赔多发的行业。索赔是合同和法律赋予受损者的权利,也是合同缺陷的补充,其实质是承发包双方承担工程风险比例的再分配。对于承包人来讲工程索赔是一种保护自己正当权益、弥补工程损失的有效手段。而由于公路市场行政干预过多,给索赔工作造成了许多干扰因素,导致合同索赔难以进行,承包人往往是受损害者。
3、规范施工合同管理的对策与建议
3、1注意工程合同的谈判与签约
签订建筑工程施工合同,应仔细阅读使用的合同文本,掌握有关公路工程施工合同的法律、法规规定。细心研究合同条款,要结合项目特点和当事人自身情况,设想在履行中可能出现的问题,事先提出解决的措施。合同条款用词要准确,发包人和承包人的义务责任、权利要写清楚,切不要因准备不足或疏忽而使合同条款留下漏洞,给合同履行带来困难,使施工单位合法权益蒙受损失。
3、2应建立以合同管理为核心的组织机构
发包人与承包人都应加强合同法律意识和合同管理意识,设立各自专门的合同管理机构,重视培养专业的合同管理人才,建立严格的施工合同管理工作制度,逐步建立以合同管理为核心的组织机构。双方在签订施工合同过程中,都要对合同合法性、严密性进行认真审查,减少签订合同时产生纠纷的因素,把合同纠纷控制在最低范围内,使合同管理贯穿于合同签订前后和施工管理的全过程中,以保证合同的全面履行。
3、3执行落实合同应注意的要点
必须协调和处理好各方面的关系,使相关的合同和合同规定的各工程活动之间不相矛盾,以保证工程有秩序,按计划地实施;加强对施工合同的监督和跟踪,按专用条款约定的时间做好增减、变更项目工程量的确认签证工作,特别是隐蔽工程验收签证,涉及工期、费用记录要记录清楚,减少因各种原因引起的纠纷,以保证工程建设的顺利进行。严格遵守工程合同约定的标的、数量、期限、价格,进行保修条款的履行管理;做好工程签证,记录、协议、补充合同、备忘录、函件、图表等整理保存工作;应用现代化管理手段,建立和利用计算机网络,监控合同的履行情况,运用法律的手段,保证工程项目的质量、投资、工期、安全按计划实现。
3、4加强施工合同索赔管理
在激烈竞争的建筑市场上做好风险预测、控制与转移工作可使风险发生的概率和导致的损失降到最低程度。合同中引入工程担保制度,可适当转移合同当事人的风险。施工合同是索赔的依据,索赔则是合同管理的延续,是解决承发包双方合同纠纷的特殊方法,也是制约合同双方认真履约的强有力的约束手段,合同管理索赔应注意:在签订合同前要充分考虑各种不利因素,为合同履行时制造索赔机会;明确合同规定的权利和义务,预测合同风险,分析合同变更和索赔的可能性,采取最有效的合同管理策略和索赔策略;在合同整个履行过程中,要随时结合施工现场实际情况,结合法律法规进行分析研究,以合理履行合同,保护好自己的合法权益,尽量营造良好的合同管理法律氛围。
4、结语
合同履行作为建筑工程施工中质量控制、进度控制、造价控制的重要环节,在施工合同履行过程中,应采取积极主动管理,组织项目管理人员学习合同条文,熟悉合同中的主要内容,工程范围,责任、权力与义务,分析各种违约行为,按照工程施工合同规定的全部条款内容完全履行,促进工程保质保量地完成。
参考文献
建筑工程施工合同是发包人和承包人为完成商定的建筑安装工程, 明确相互权利、义务关系的合同, 它是承包人在工程施工过程中的最高准则,工程施工中的所有活动都是为了履行合同内容, 因此, 做好施工合同管理工作, 具有重要的意义。
一、当前建筑工程施工合同中存在的问题
在工程建设领域内, 业主通过招标选择施工单位, 并和中标单位签订承包合同, 承包人通过履行施工合同来实现业主的投资意图。正确的合同管理在工程中发挥了积极的作用, 对三大控制( 即进度控制、质量控制和成本控制), 尤其是对投资控制具有特别重要的作用。目前, 我国的工程施工合同本身还存在一些薄弱的环节, 给施工合同管理带来一定的困难。具体表现在以下几个方面:其一, 不少项目签订的承包合同非常简单, 不采用标准的合同文本, 使得不少合同不符合标准合同要求, 更不符合国际上通行的合同文的要求;对一些重要的合同条款, 签约双方可能还有分歧但在外界的压力下草率签订合同, 为日后产生合同纠纷埋下隐患。其二, 签约的双方都不认真执行合同, 随意修改合同, 或违背合同规定, 或对合同规定打折扣。如发包方不按合同规定按时、足额支付工程款, 有的业主长期拖欠工程款; 而承包方往往既不采取索赔措施, 也不敢擅自停工, 致使施工承包合同半用半废, 对合同双方都不能起到约束的作用。其三, 在合同执行过程中产生合同纠纷时, 合同双方首先采用的解决方式不是按照国际惯例请监理工程师对争议做出公正的决定并执行这个决定, 而是想方设法用行政手段解决, 往往致使合同争议复杂化;其四, 业主对某些专业工程指定分包单位, 在管理和拨付进度款等方面均按指定分包商对待, 但要求总包单位和这些分包单位签订分包合同。在法律上, 这些分包单位是普通分包商, 对这些分包商出现的违反合同的行为, 总包单位难以约束。
二、加强施工合同管理的有效途径
随着我国建筑市场不断完善和规范, 合同必将成为维系发、承包双方的重要法律依据, 因此必须加强施工承包合同的管理。笔者经过多年实践, 认为可从以下几个方面加强建设工程施工合同管理:
(一)应采用规范的《建筑工程施工合同》文本
建筑工程合同是一种双务有偿合同, 具有金额大、履约时间长、涉及面广等特点。《建筑工程施工合同》的合同文本内容全面、依据充分、定义严谨、格式合理, 具有一定的先进性和较强的适用性。采用《建筑工程施工合同》规范文本, 有利于双方减少合同纠纷, 能确保工程的顺利实施。随着我国加入WTO, 建设单位和企业应尽快熟悉并适应国际工程管理的需要, 按国际惯例规范工程管理行为, 采用规范合同文本, 这对建筑企业提高国际市场的竞争能力和生存能力有积极的作用。应注意的是, 订立合同时应对专用条款的签订, 根据建设条件和有关的法律法规认真斟酌, 这是订立合同的核心。
(二)要做好合同管理的基础工作
合同管理的基础工作主要是了解国家政策和行业规定, 收集齐全设备和原材料的价格信息, 深入市场了解和具体项目相关的技术, 及时掌握参与工程建设各方的情况。这些工作是长期性的, 但也是非常重要的。没有扎实的基础工作, 施工合同管理是不能成功的。
(三)把合同管理纳入法制管理的轨道
在建设领域内要进一步引入法制机制, 认真执行《招标投标法》和《合同法》等法律、法规, 对违反合同的行为, 不管他是合同的哪一方, 都应依法接受处罚, 从而把合同管理纳入法制管理的轨道。
三、在加强施工合同管理过程中的一些实际做法
(一)合理进行分包
在签订主承包合同时, 要通盘考虑, 用分包方式把非自己专长的工程或风险大的工程部分分包出去, 使自己能集中精力做好总承包的合同管理工作, 并完成自己承担的主体工程部分的施工, 以确保整个工程项目按时保质地建成,取得预期的经济效益。
(二) 在施工“三控制”中首先要抓进度
在施工合同管理工作中, 人们都熟知要抓好施工进度、施工质量和成本管理。在这三控制中, 承包商在施工中尤应特别注意进度控制, 使施工进程严格地按计划进度进行, 防止工期延误。施工进度的管理, 其重要性不仅在于使工程项目按计划日期建成投产, 更在于它对施工质量和工程成本的严重影响。实践经验证明, 严重的工期延误往往会带来一系列的被动, 会导致施工质量难以保证, 工程成本大量增加,甚至失控。
(三) 学会使用“指定分包商”
建设工程施工合同是工程实施阶段约束承发包双方行为的法规性文件,也是承发包双方在工程施工过程中的行为准则。建设工程施工合同在建设项目中的重要性及在法律上的严肃性已在行业内相关人士中形成共识。然而由于目前我国建筑市场相关法规还不完善,加之一些思想观念及管理体制存在的深层问题,使得建设工程施工合同管理中存在不少问题。笔者就建设工程施工合同管理中存在的主要问题提出一些对策与看法。
一、建设工程合同的特点
(一)合同的标的具有特殊性
建设工程合同是从承揽合同中分化出来的,也属于一种完成工作的合同。与承揽合同不同的是,建设工程合同的标的为不动产建设项目。也正由于此,使得建设工程合同又具有内容复杂,履行期限长,投资规模大,风险较大等特点。
(二)经济法律关系的多元性
主要表现在合同签订和实施过程中会涉及多方面的关系,建设单位委托监理单位进行施工管理,而承包单位则涉及专业分包、材料供应和设备加工以及银行、保险等众多单位。因而产生错综复杂的关系,同时,这些关系都要通过经济合同来体现。
(三)合同条款内容多
由于施工合同的“标的物”特殊,履行周期长等特点,施工合同条款除《合同法》规定的工程范围、建设工期、中间交工、工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任。拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款外,还包括特殊条款,并涉及保险、税收、专利等多项内容。因此,在签订合同时,必须全面考虑各种因素,以免产生不良后果。
二、合同管理中存在的问题
1.合同文本不规范。《合同法》规定合同应具备当事人的名称、标的、数量、质量、价款或酬金、履行期限、地点和方式、违约责任解决争议的方法八个方面的主要条款。承包商认为与业主关系良好,合同怎么写无所谓,合同条款不完整,责任权利义务不明确,认为今后有什么问题都能协商,甚至个别施工合同仅有一页,没有明确双方的责任、权利和义务,合同执行时的随意性太强,尤其是业主主要负责人发生变化或因为个别问题,双方关系转坏,给承包商带来巨大的合同风险。
2.合同责任主体不合法。《合同法》规定合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。很多承包商与非法人订立合同或其下属非法人单位与法人订立合同,违背了合同法规定的平等主体订立合同宗旨,存在很大的法律风险。
3.合同管理部门不重视合同。片面认为只要将合同发给下级单位或项目部就完成了任务。主管部门和专业管理部门缺乏合同分析和有预见性的管理,很少指导和协调合同履约。
4.合同管理人员业务素质不高。在我国的建筑企业中,管理人员多数集中在工程技术方面,专业合同管理人员所占的比重较低,这些合同管理人员缺乏合同管理及法律方面的专业知识及相应的实践经验,难以对合同进行有效的管理。
三、解决建筑企业合同管理中存在问题的主要对策
1.合同管理的基础工作十分重要,没有扎实而全面的基础准备工作,合同管理是不能成功的。基础工作做得越细,漏洞必然减少,双方纠纷也就更少。基础工作主要是了解国家政策和行业规定,工程量、设备、原材料价格收集齐全,深入市场调研,对有关技术了解清楚,各方面的情况掌握要及时。这些工作虽是长期性的、繁琐的,但也是十分重要的,没有这些基础工作,合同管理是相当困难的。
2.加强宣传,提高建设市场主体的合同意识。要加大对法律、法规的宣传力度,促使建设市场主体各方树立良好的法律意识,学会利用法律和依法订立的合同,保护自己的合法权益。
3.建立合同管理制度,明确公司合同管理部门和项目部对于合同管理的责任、权利和义务。公司合同管理部门在合同管理中应明确合同交底制度,将招标文件、招标答疑资料、投标图纸、投标书和合同文本对项目部进行交底,使项目部明确了解工程项目技术性和商务性要求。公司合同管理部门和项目部应将合同责任目标进行分解,落实到部门和责任人,提高全员合同意识。
Abstract: the construction project contract is the owner and the contractor to complete the construction and installation, clear the rights and obligations of both parties, both parties behavior and constraint relationship a legal document. This paper lists the construction contract management exist in many of the common problems and disadvantages, and puts forward the way of solving these problems and countermeasures.
Keywords: construction contract management
中图分类号:F715.4文献标识码:A 文章编号:
随着建设市场风险加大、市场监管力度增强、建设市场管理体制的进一步完善,施工单位风险意识普遍加强,目前的建筑市场正在发生着本质的转变,在这一新形势下,合同管理对承发包双方来说都在变的越来越重要。
一、建设工程施工合同的含义
建设工程施工合同管理,是指各级工商行政管理部门和其他有关主管部门以及合同当事人根据法律规定和自身的职责,对建设工程施工合同的订立和履行进行指导、监督、检查和管理。施工合同是建设工程合同的一种,它与其他建设工程合同一样是一种双务合同,在订立时也应遵守自愿、公平、诚实信用等原则。建设工程施工合同是建设工程的主要合同,是工程建设质量控制、进度控制、投资控制的主要依据。
二、建设施工合同存在的问题
1、少数合同有失公正。合同文件存在合同双方权利、义务不对等的现象。从目前实施的建设施工合同文本看,施工合同中绝大多数条款是对发包方制定的,其中大多强调了承包方的义务,对业主的制约条款偏少,特别是对业主违约、赔偿等方面的约定不具体,也缺少行之有效的处罚办法。这不利于施工合同的公平、公正履行,成为施工合同执行过程中发生争议较多的一个原因。
2、建设施工合同履约程度低,违约现象严重。有些工程合同的签约双方都不认真履行合同,随意修改合同,或违背合同规定,合同违约现象时有发生。
3、“阴阳合同”引起纠纷。在建设工程招投标中,有的业主出于自身利益的考虑,在工程招标前,提出一些苛刻的条件和不平等条约,要求投标单位私下进行承诺,签订与中标合同的工程价款等主要内容不一致的合同,承包方为了获得项目,只好忍气吞声、委曲求全。但多数情况下,双方在履约过程中意见分歧较大,造成合同纠纷,直接影响合同的履行。
4、施工合同本身存在政治经济方面的风险。政治稳定是合同履约的最重要因素,不稳定的政治环境可能会使合同履约延期或终止;通货膨胀、汇率、材料价格变化会给合同履约带来问题。在市场经济条件下,由于物价是波动的,如果施工合同中没有调价条款,则必然会给合同带来价格风险。
5、合同本身内容不完整。签订合同时未仔细审核合同条款,造成施工合同条款不全面、不完善,合同文字不严密,导致合同存在严重的漏洞。同时,大多数合同中缺少或没有转移风险的担保、索赔、保险等相应的条款。
三、加强施工合同管理的对策
1、健全管理机构体制。加强工程招投标管理,建立与工程量清单相配套的工程管理制度、合同管理制度。国家已经出台了招投标法,并全力推行工程量清单报价体制。建议在招标形式上应该重视原则,突出效果,同时,在工程量清单计价法推广实施后,没有新的计价办法配合相应的合同管理模式,使得招投标所确定的工程合同价在实施过程没有相应的合同管理措施。建议尽快研究相应配套措施和管理办法,健全体制,完善操作。
2、提升合同法律意识。在建筑市场日益规范的今天,政府出台了与建设工程有关的多项法律、法规,这些法律、法规都是施工企业加强管理,依法协商和解决合同纠纷的主要依据。因此,应加强承发包双方对合同的法律认识。通过深入贯彻《中华人民共和国建筑法》、《合同法》和《招标投标法》,通过不断的宣传、学习培训,使合同的承发包双方切实认识到法律是保障施工合同顺利实施,保护双方合法权益的必备工具,是走向市场经济中科学管理的坦途和桥梁。在签订合同过程中,承包商要认真研习上述法律、法规,从合法性、严密性的角度认真审查合同的内容,把运用法律、法规和合同监督、评审等手段结合起来,这样可以减少导致合同纠纷的因素,把合同纠纷控制在最低范围内,保证合同的全面履行。
3、加强合同谈判及监督管理。尽量减少或避免风险是施工合同谈判的重点,施工单位要通过谈判使合同条文尽量完善,防止产生不必要的风险;还要通过谈判使风险条款合理化,对责、权、利不平衡条款、单方面约束性条款做出修改或限定,防止施工企业单独承担风险。同时,在合同履行过程中,对每一项工作都要做到严格管理、妥善安排、手续齐全、记录清楚,防止因差错引起合同纠纷,给企业带来不应有的损失。
4、建立动态的合同管理制度。市场环境的不断变化,以及公司自身的发展要求合同管理制度处于一个动态的过程,以满足变革需要。当今时代,以改革创新为主题,合同管理也应该紧随潮流,不断的寻求新机制,引入新理念,让企业在管理水平竞争不落伍,把握市场话语权。合同管理制度更新应包括:法人授权的管理,部门考核,合同的审批、台账、文档管理等。在合同的施行的整个过程,管理人员应该积极参每个细节,把合同得儿履行情况反馈到管理部门,然后再据此,对合同管理办法、政策、相关数据等作出相应的修改,适合同管理能很好的适应工程项目建设,发挥出最大的效能。
5、加强合同审核。(1)审核建设工程施工合同的时间点。审核应在建设工程施工合同的签约阶段。由于合同尚未发生法律效力,这时的合同法律风险具有可控性,法律风险发生原因、产生结果都具有约定性,并且有法律条文的指导,因而具有很强的预见性和可控性,这样就可以把合同法律风险控制在最小的范围内,或从源头上消除隐患真正做到合同风险的事前防范。(2)审核施工单位主体的资质。建设工程的施工是一项技术含量很高的专业技术工作,从事建筑活动的建筑施工企业按照其拥有的注册资本等资质条件,划分为不同的资质等级,取得相应等级的资质证书并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。因此,应对施工单位主体的资质进行审核。(3)审核建设工程施工合同是否有招标程序。在工程项目招投标中,投标文件是施工企业回复建设单位要约中全部条款的承诺,是施工企业向建设单位做出按要约签订施工合同意思的表示。招投标工作是签订建设工程施工合同的前置程序,是建设工程施工合同合法性的大前提,如果程序违法,必将导致合同本身的违法。(4)审核合同条款的完整性。合同的完整性指的是合同的内容应该完整,双方当事人对合同的主要条款内容要完整详尽地约定,建设工程施工合同的主要条款应当包括:发包人承包人全称;工程名称、地点、内容;工程立项批准文号;资金来源;承包范围;开工日期;竣工日期;合同工期总日历天数;工程质量标准;合同价款;合同订立时间;合同订立地点;合同生效时间;工程量确认;工程款支付;违约责任等。
总之,随着我国社会主义市场经济体制的发展和完善,建筑工程项目的合同管理研究工作将会越来越被重视和普及,正是因为这样,相关部门必须积极的强化合同管理工作,这样才能够实现预期的管理目标,也才能够最大限度的推动建筑工程的顺利开展。
参考文献:
一、前言
建筑工程施工合同风险是指建设工程合同在履行过程中不确定因素可能导致合同双方损失的风险,它包含施工合同的签订、履行、变更直到合同终结的全过程。施工合同风险对于合同签订双方都存在,然而我国现实的市场环境决定了承包商所承担的风险远远大于业主方。怎样提高预测、分析、防范施工合同风险的能力,有效规避施工合同风险,是承包商需要重点关注的方面。风险管理的过程就是识别、评估、规避、再识别、再评估、再规避的过程。本文浅谈下建筑企业主观合同风险规避策略。
二、合同签订过程控制
建筑工程承包合同承包方要坚持这样的原则来谈判:“利益原则”为上并力争签订一个有利于承包方的合同。承包方和发包方在法律定位上是平等的,而且承包方中标后已经和发包方草签了合同,发包方不敢轻易毁约。签订一个公平互惠的合同是发包方的权利,合同签订前承包方可以从以下几个方面来规避合同风险:
(一)承包商要参照法律法规和招投标文件去认真研究、揣摩合同各个条款,并作出有利于自己的选择。承包商应该逐条研究草签的合同条款,要向发包方阐述清楚十分明显的合同风险,并提出合理的风险共担方案。合同要尽量采用规范的合同范本,依据通用条款并结合专用条款和协议书逐条与发包方谈判,对于少数业主提供的非示范合同要尽可能不用或修改,因为发包方处于转嫁风险的目的,往往会在这些不规范文本隐藏大量的风险,合同一旦签订将导致承包商承担巨大损失。
(二)承包商需要组建包含各类人才的合同谈判小组。大中型建设施工合同一般由发包方负责起草,发包方一般会聘请工程技术顾问和法律专家来起草,其目的就是为了转移风险,这些合同条款一般质量较高,其中隐含了大量对承包商不利的风险责任条款,且有发包方的反索赔条款。作为应对,承包商需要组建既懂工程,又要懂财务、造价、经营、管理、法律等各方面的合同谈判队伍。
在谈判策略上,承包商可以采用转移风险和限制风险等方式使风险在双方中合理分配,这就要求承包商要对发包方设置的各种免责条款做到心中有数,研究透彻,切记盲目接受各种免责条款。一定要把各种口头承诺写成合同条款,并把发包方的各种责任条款规定非常具体明确,无模棱两可的地方。合同签订后,承包商最好要求将施工合同在主管部门进行备案,并可要求主管部门依法调整合同中的不公平条款,以降低合同风险。
(三)承包商在合同签订过程中也要注意合同担保。主要是要求发包方对其工程款支付能力提供担保,一旦发包方不能按合同要求支付工程进度款,承包商因为缺乏后续资金就会造成工期延长、成本增加等风险。为了避免此类问题,承包商可以发包方提供相关银行保函等其他担保文本,从而通过将风险转移给银行而规避此类问题。
三、施工过程中加强合同管理
承包商在施工过程需要派有经验的合同工管理人员来管理合同,因为合同风险的产生过程是非常复杂的,其变化也非常频繁。有经验的合同管理人员可以凭借其经验有效控制合同风险。合同履行过程中主要注意以下几个方面:
(一)建立合同风险监控系统。施工合同进入施工阶段后就从合同风险转变成了项目风险。承包商需要定期检查当前的施工是否符合施工合同中的相关条款,对各种指标的实际值和预测值进行比较分析并需找出现偏差的原因,及时需找各种补救措施,这也可以提供承包商合同风险分析能力。
(二)关注合同变更并及时收集索赔证据。施工合同在履行过程不可能不出现变更的情况,这些变更一般包括设备与材料变更、施工方法变更、施工程序变更、设计变更等等。这些变更是合同风险发生的一个重要根源,合同管理人员要关注这些变更。一旦发生变更,承包商就需要积极争取自己的权益,争取经济补偿,必要时可以进行施工索赔。施工索赔的关键是索赔证据,所以承包商在实际施工的过程中要注意收集各种索赔证据,及时记录并确认合同变更部分的内容、部位及工程量。
(三)积极利用分包合同来转移风险。承包商在履行合同时碰到超出自己施工能力的特殊施工时,可将该部分施工分包,将风险转移给分包承包商。此外,当承包商发现自身面临施工力量不住或施工经验不足、技术不过硬、缺乏施工设备等问题可以将该部分合同转包给其他有能力的企业,这样承包商就可以规避因自身能力不足而带来的风险。
(四)再分析整理合同条款。在施工过程中,承包商以施工合同为行动指南,但在设计合同文本的时候难免会存在些缺陷,这些风险在施工的过程中会慢慢显现出来。另外,不可预见事件、恶劣天气、设计变更、施工条件的变化等因素都会导致新的合同风险。这些都要求承包商在施工过程注重合同条款的再分析整理。另外,很多合同条款条理性不那么直观,很多条款会间接牵涉到其他条款,进行合同文本的再整理可以对合同进行重新整理,发现原先没有发现的问题。通过合同重新整理,可以对合同条款进行分类。
参考文献
[1] 吕广,史伟利.施工承包商工程合同风险分析[J].经济论坛,2004(20):130-131.
承包人(全称):
根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及有关法律规定,遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则,双方就
田园清水湾小区1、2号楼工程施工及有关事项协商一致,共同达成如下协议:
一、工程概况
1.工程名称:-----小区 。
2.工程地点:长治市----------。
3.工程立项批准文号: 。
4.资金 自筹 。
5.工程内容: 商住楼建安工程 。
群体工程应附《承包人承揽工程项目一览表》(附件1)。
6.工程承包范围:
商住楼图纸内土建、安装工程 。此合同不包括甲方分包项目 。
二、合同工期
计划开工日期: 年 月 日。
计划竣工日期: 年 月 日。
工期总日历天数: 天。工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的,以工期总日历天数为准。
三、质量标准
工程质量符合 合格 标准。
四、签约合同价与合同价格形式
1.签约合同价为:
人民币(大写) (¥ 元);
2.合同价格形式: 根据通用条款1.1.5.2和专用条款、补充条款的约定确定。
五、项目经理
承包人项目经理: 。
六、合同文件构成
本协议书与下列文件一起构成合同文件:
(1)中标通知书(如果有);
(2)投标函及其附录(如果有);
(3)专用合同条款及其附件;
(4)通用合同条款;
(5)技术标准和要求;
(6)图纸;
(7)已标价工程量清单或预算书;
(8)其他合同文件。
在合同订立及履行过程中形成的与合同有关的文件均构成合同文件组成部分。
上述各项合同文件包括合同当事人就该项合同文件所作出的补充和修改,属于同一类内容的文件,应以最新签署的为准。专用合同条款及其附件须经合同当事人签字或盖章。
七、承诺
1.发包人承诺按照法律规定履行项目审批手续、筹集工程建设资金并按照合同约定的期限和方式支付合同价款。
2.承包人承诺按照法律规定及合同约定组织完成工程施工,确保工程质量和安全,不进行转包及违法分包,并在缺陷责任期及保修期内承担相应的工程维修责任。
3.发包人和承包人通过招投标形式签订合同的,双方理解并承诺不再就同一工程另行签订与合同实质性内容相背离的协议。
八、词语含义
本协议书中词语含义与第二部分通用合同条款中赋予的含义相同。
九、签订时间
本合同于2014年 月 日签订。
十、签订地点
本合同在发包人项目所在地办公室签订。
十一、补充协议
合同未尽事宜,合同当事人另行签订补充协议,补充协议是合同的组成部分。
十二、合同生效
本合同自长治市建设工程招标投标管理办公室备案后生效。
十三、合同份数
本合同一式 6份,均具有同等法律效力,发包人执 4份,承包人执2份。
发包人: (公章) 承包人: (公章)
法定代表人: 法定代表人:
施工合同范本二
发包人(全称):_________
承包人(全称):__________
依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法规,遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则,双方就本建设工程施工事项协商一致,订立本合同。
一、工程概况
工程名称:___________
工程地点:___________
工程内容:___________
群体工程应附承包人承揽工程项目一览表(附件1)
工程立项批准文号:_______
资金___________
二、工程承包范围
承包范围:___________
三、合同工期
开工日期:___________
竣工日期:___________
合同工期总日历天数___天。
四、质量标准
工程质量标准:_________
五、合同价款
金额(大写):______元(人民币)
$:______元
六、组成合同的文件
组成本合同的文件包括:
1.本合同协议书
2.中标通知书
3.投标书及其附件
4.本合同专用条款
5.本合同通用条款
6.标准、规范及有关技术文件
7.图纸
8.工程量清单
9.工程报价单或预算书
双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分。
七、本协议书中有关词语含义与本合同第二部分《通用条款》中分别赋予它们的定义相同。
八、承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。
九、发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。
十、合同生效
合同订立时间:____年__月__日
合同订立地点:___________
本合同双方约定___________后生效。
温馨提示:本合同示范文本只是提供给当事人在签订合同时的一种参考,当事人须根据具体实际情况正确选择适用的条款并作相应的调整,切勿套用,订立重大合同或者内容复杂的合同最好咨询相关的法律专业人士,感谢您的阅读下载!
发包方:
(以下简称甲方)
承包方:
(以下简称乙方)
根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其它相关法律、法规,遵循平等、自愿、公平和诚实守信的原则,结合本工程具体情况,甲方现将承接的和合国际城三期12#楼的木工项目以包工不包料形式委托乙方施工.为进一步明确责任,保障合同双方利益,保证工程顺利进行,经甲乙双方友好协商达成一致.特订立本合同.
一、工程概况
1.工程名称:和合国际城三期12#楼.
2.工程地点:
3.工程规模:地上二十九层加地下一层,框剪结构.
4.工程质量:合格工程.
5.工程工期:根据甲方与建设方制定的合同工期组织施工.
二、承包内容
严格按照施工图纸及甲方与建设方合同明确的土建工作内容和施工变更通知组织施工,做到安全文明施工.
主要承包内容如下:从基础垫层至屋面排架层的所有木工项目的劳务用工,施工中木工所需电线、小型机械及工具.
(1)人工:含施工放线,抄水平点(控制线、标高传递由甲方负责),含模板制作,内木工所需钢管脚手架,刷脱模剂,转运、安装、拆除,楼地面清理,施工场地清理等.主楼、附楼完工后所有模板、方木上的钉子清理干净,并运至指定地点归堆摆放整齐.建筑物砼上的钉子、铁丝清理干净.膨膜砼的清理.
(2)材料:含钉子、铁丝,小型木工机械及配套施工电线,其他木工工具自带(丝杆、刀卡、山型卡、脱模剂由甲方提供).
三、劳务计价办法
1.承包单价:
(1)¥23.5元/㎡
大写:贰拾叁元伍角每平方米(含二次结构);
(2)全部按模板展开面积计算.
2.在施工中不存在任何杂工及承包价以外的任何费用.
四、付款方式
按形象进度,具体付款依次如下:
1.主楼地下室完工、混凝土浇捣后按地下室已完成工程量的60%付款.
2.标准层每完工六层按已完成标准层工程量的60%付款一次,直至屋面花架层完工.
3.主楼主体完工后,进入附楼地下室施工阶段,附楼地下室完工后,按附楼已完成工程量的60%付款.
4.所有主体结构完成后(含二次结构)模板堆放整齐、模板方木上的钉子清理干净、场地清理干净后共付款至完成总工程量的95%.
5.余款5%待内外粉刷完工后,一个月之内一次性全部结清.
6.乙方不得以过春节及其他理由为由要求甲方支付合同外工程款项.
五、质量要求
乙方必须严格依照图纸和变更通知及国家现行规范施工,严格遵守操作程序,各阶段进入下一步施工之前,必须达到设计质量要求并认可后方能进入下阶段施工.如因管理不善、违反操作规程、违背图纸要求所造成的材料损失、用工损失、工期延误损失均由乙方负责.
乙方必须确保模板安装质量,梁底板、侧板必须派专人制模,反之则甲方有权高于市场价另请他人制模.天棚按清水模板要求施工,因乙方模板安装不到位所产生的施工找平达不到不粉的要求,其返工的费用由乙方承担.
六、安全文明施工
乙方应严格执行国家安全生产法、安全文明施工规范和操作规范组织施工,时刻对工人进行安全教育,严禁酒后作业,不许穿拖鞋、高跟鞋作业,现场施工人员必须戴安全帽,高空施工人员严禁乱扔杂物.高度重视安全,杜绝一切安全隐患.如出现大小安全事故,甲方不承担任何责任,全部由乙方负责.
七、双方责任和义务
1.甲方的责任和义务
(1)甲方必须及时按合同支付人工工资
(2)甲方提供完整施工图纸一份,并及时传达变更通知
(3)甲方提供的刀卡、丝杆等工具,乙方必须签领条方可领取.完工后乙方必须按所领品种、数量返还,如有失落应由乙方负责赔偿.
2.乙方的责任和义务
(1)加强民工职业道德教育,严格按照操作规程施工.
(2)加强民工安全知识教育,杜绝安全隐患,确保施工安全.
(3)接受相关部门的检查,服从监理和技术负责人的统一管理、安全文明施工,不能随意变更图纸,如需变更,必须由相关部门出具变更通知单,否则造成的返工费用均由乙方承担.
八、其他事项
1.乙方必须按甲方与建设方施工进度计划组织施工,能加班加点应尽量加班加点,力争提前完成施工任务.乙方如质量、工期达不到要求,甲方有权将乙方清退出场,并按所完成的工程量80%结算.
2.本合同一式两份,甲、乙双方各执一份,双方签字后生效,具备同等法律效力.
甲方(公章):_________
乙方(公章):_________
法定代表人(签字):_________
法定代表人(签字):_________
_________年____月____日
_________年____月____日
建筑工程施工合同书样本2
甲方:
乙方:
甲方现将在
的楼建设工程承包给乙方施工,为维护上方的权益,特订如下条款:
一、建设规模
建筑面积约9097平方米.
二、建设地点
三、承包方式:
包工不包料,但乙方包提供铁钉、铁丝、扎丝,乙方自备建筑用模板、方木、脚手架、钢管,所有施工机械设备及所需施工工具等.
四、承包内容
1、桩顶标高以上的土方开挖、回填及甲方提供施工图纸所有施工内容(含外墙砖饰、散水以内所有土建项目、水及电安装入户).
2、乙方负责厨、卫、卧的排气及空调管道的预留孔及补缝,安装由甲方负责.
3、单包不含项目:塑钢窗、进户门、卫生间及屋面防水、油漆涂料工程,但乙方必须配合这些项目的施工.
4、乙方负责施工日志及按其施工进度做好砼、砂浆试块的制作及工程资料的整理工作.
五、建设工期
六个月总工期,乙方于201_年10月10日进场开工,在201_年5月30日前完成工程,含春节假日20天.遇不可抗拒的自然因素,工期顺延.
六、承包价格
元/平方米,总承包价以实际面积为准,超出图纸部分另行协商.
七、付款方式
第一次付款,所建项目的基础及六层结构现浇砼浇筑完成后付本阶段工价的50%,每向上施工4层完工支付已完工作量工价50%,第三次付款,主体结构封顶付其本阶段工价80%:第四次付款在装饰装修完成60%时,支付已完装饰装修工程工资的50%,具备工程竣工验收条件,支付已完工程工资的85%,工程竣工验收后,支付已完工程工资的90%.工程竣工验收后180天时,支付已完工程工资的95%,留5%工资作为工程质量保修金,按工程质量保修书执行.
八、施工管理
1、双方各自在建设管理部门办理相关的建设手续,相关部门的手续有关费用各自承担(包括税、费).
2、甲方提供完整建筑施工图纸给乙方,如有设计变更提前书面通知给乙方.
3、乙方提前拿材料计划给甲方,甲方按期吧材料组织到现场.甲方按施工图所含项目材料供给乙方,乙方未按规范施工而浪费的材料,由乙方承担相关费用.若甲方材料供应不及时造成的乙方停工待料,甲方应承担乙方损失.
4、甲方保证施工现场“三通一平”(路通、水、电到场).甲方负责乙方施工周边关系,不影响正常施工.提供乙方施工人员临时住房,其乙方生活用水用电自理,工程用水、电费用甲方负责.
5、乙方在施工中必须服从甲方现场管理人员和地方建设管理部门管理.
6、乙方在施工前,必须编制施工组织设计方案并报甲方或甲方委托的监理单位批准,在施工过程中必须按其施工工艺要求施工,不得任意改变设计,乙方要派专职施工员及质检员对现场进行管理.
九、违约责任
若乙方因施工组织不力,造成的工期拖延,甲方按每平方米5.00元作为处罚,按时交付5.00元返还给乙方作为奖励.安全生产的保证金每平方按5.00元作为奖罚,工程施工过程中,至工程交付无安全事故,按每平方米5元作为奖励.
十、安全文明施工
1、乙方在施工过程中所发生的一切安全责任事故自行负责.
2、乙方必须要做到活完现场清,节约原材料.
3、乙方必须有专人操作机械设备.
4、乙方必须要按“安全操作规程”施工,施工电路不能乱打乱接.
十一、质量要求
乙方施工工程质量必须达到国家合格验收标准,否则因质量问题发上的一切损失全额由乙方承担.
十二、未尽事宜,双方协商解决.
十三、本合同自签订之日起生效.
十四、本合同壹式两份,甲乙双方各执一份.
甲方(公章):_________
乙方(公章):_________
法定代表人(签字):_________
法定代表人(签字):_________
_________年____月____日
_________年____月____日
建筑工程施工合同书样本3
甲方:
乙方:
根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律法规,遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则,经协商达成一致,订立本合同.
一、工程名称:农产品加工配送中心项目(包括办公楼、冷库、加工车间及附属设施,具体内容以双方确认的工程图纸为准.)
二、工程地点:__区工业集聚区
三、承包方式:包工包料(包括建筑材料、人工、机械设备、工具用具、周转材料、对焊接头及安全文明设施)
四、承包范围
1、施工图纸范围内自机械挖土人工配合清土破桩头开始到竣工验收(包括门窗、柔性防水、外墙保温、内外墙涂料、消防安装);并包含为完成承包工程所必须进行的其他性辅助工作(如预留孔、预留埋管、上下水工程、暖气管道、建筑垃圾清理及废料的粉碎与使用、材料堆放与试块的制作).
2、现场临建的搭拆.
3、小型材料:扎丝、铁钉、胶带、焊条、铁丝,垫块支撑、双面胶等.
五、开工日期:
年
月
日.竣工日期:
年
月
日.
六、工程面积及价款:
1、办公楼共_层,总建筑面积
平方米.
2、其它建筑面积计算方法按工程图和现行建筑面积计算规则执行.
3、本工程包工包料,执行大包价:每平方米
元.
七、付款方式
工程竣工验收合格后,甲方于
年
月底付清乙方的全部工程款(乙方须提供正式建筑业发票).
八、双方责任:
1、甲方责任:
(1)每个单体工程向乙方提供叁套完整图纸,并进行图纸交流,如有变更应在第一时间通知乙方,避免造成不必要损失.
(2)负责施工现场的各项管理工作及周边关系的处理,给乙方造成一个良好的施工环境,并对工程质量严格把关,对不合格工程勒令乙方期限整改.
(3)给乙方配备现场施工用电、用水及生活用电、用水.
(4)为乙方施工提供方便条件,以便保证各种材料物资顺利供应到现场(钢材、商品砼、水泥、大沙、石子、砖等).
(5)保证按时给乙方拨付工程款.
2、乙方责任:
(1)组建一支过硬的施工队伍,配齐各种技术人员,配备专职人员负责现场协调及会议的出席,安全文明施工,主要负责人保证吃住在现场.
(2)向甲方上报施工队的人员名单,包括资质及各种上岗证件,保证农忙季节不停工.
(3)乙方必须服从甲方管理人员指挥,严格遵守工地的一切规章制度,不得和主管部门及有关职能部门发生顶嘴、冲突;对有关部门提出的整改通知必须按时完成.
(4)严格执行特种工种持证上岗,如:塔吊工、电焊工、电工等特殊工种.
(5)严格规范施工,保证每个分项分部工程符合标准,凡因质量进度、安全文明施工及人为因素造成的罚款由乙方自己承担,并且因工程不达标造成的返工、误工等一切损失由乙方承担.
(6)因乙方设备、技术或人员原因导致甲方材料损失,由乙方承担赔偿责任.
(7)施工中注意安全施工,如发生大小事故,全部由乙方承担.
(8)严格按合同工期完成,每拖延一天罚款1000元.
九、安全合同内容:
1、双方必须自觉遵守、执行建设部《建筑施工安全检查标准》,以及有关的各项规范,自觉遵守当地政府、有关安全施工的各项规定和行业主管部门颁布实施的有关安全生产的法律、法规、规范标准及各项规定,切实保障施工人员的安全与健康.
2、乙方应有安全管理组织体制,包括抓安全生产的领导,各级专职、兼职的安全员,应有各工种的安全操作规程、特种作业人员的审证考核制度、各级安全生产岗位责任制、定期安全检查制度、安全教育制度等.
3、乙方必须严格遵守有关安全生产法规、制度和规程,并按经济合同有关条款加强自身管理,承担安全施工及监管的主体责任.因工作疏忽或措施不力造成安全事故时,由责任方承担事故责任和一切损失.
十、现场文明施工及其人员行为的管理:
1、乙方必须遵守现场安全文明施工的各项管理规定,必须符合公司现场标准化布置的要求,按公司的规定执行.
2、乙方应采取一切合理的措施,防止其劳务人员发生任何违法或妨碍治安的行为,否则由此造成的一切损失和费用由乙方自己负责.
3、乙方工人和管理人员要举止文明,行为规范,遵章守纪,对人有礼貌,禁止上工时喝酒寻衅滋事.
4、现场必须做到节约用料及随用随清,否则加倍罚款.
十一、合同有效期:
自
年
月
日签字盖章之日生效,在乙方完成合同的全部施工内容及工程款付清后自动废止.本合同书条款双方必须严格执行,如出现违反本合同条款的情况,由责任方承担一切经济损失.
十二、附则:
1、未尽事宜,甲乙双方协商解决,如协商解决不成,可到当地法院仲裁.
2、本合同一式三份,由甲乙双方各执两份,本合同经双方签字盖章后生效.
甲方(公章):_________
乙方(公章):_________
法定代表人(签字):_________
法定代表人(签字):_________
_________年____月____日
_________年____月____日
建筑工程施工合同书样本4
发包人(全称):
承包人(全称):
依照《中华人民共和国合同法》、
《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法规,遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则,双方就本建设工程施工事项协商一致,订立本合同.
一、工程概况
工程名称:
工程地点:
工程内容:
群体工程应附承包人承揽工程项目一览表(附件1)
工程立项批准文号:
资金:
二、工程承包范围
承包范围:
三、合同工期
开工日期:
竣工日期:
合同工期总日历天数
天
四、质量标准
工程质量标准:
五、合同价款
金额(大写):
元(人民币)
¥:
元
六、组成合同的文件
组成本合同的文件包括:
1、本合同协议书
2、中标通知书
3、投标书及其附件
4、本合同专用条款
5、本合同通用条款
6、标准、规范及有关技术文件
7、图纸
8、工程量清单
9、工程报价单或预算书
双方有关工程的洽商、变更等局面协议或文件视为本合同的组成部分.
七、本协议书中有关词语含义与本合同第二部分《通用条款》中分别赋予它们的定义相同.
八、承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任.
九、发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项.
十、合同生效
合同订立时间:
年
月
日
合同订立地点:
本合同双方约定后生效.
发
包
人:(公章)
承
包
人:(公章)
住
所:
住
所:
法定代表人:
法定代表人:
委托代表人: 委托代表人:
电
话:
电
话:
传真:
传
真:
开
户银
行: 开
户银
行:
帐
号:
帐
一、纠纷成因
㈠由于不诚信引起的工程款纠纷
诚实信用是合同法的帝王原则。但我国目前工程领域的诚信状况很差,甚至有的当事人、特别是发包人在订立施工合同时就未打算履行合同约定的工程款条款。这样,在合同履行中,纠纷是不可避免的。
㈡订立合同时工程内容不明确引起的工程款纠纷
根据我国工程实践,一般应在工程设计完成之后,双方根据施工图纸作出工程预算,由此确定工程造价,作为最终结算的依据。但是在实践中,相当多的工程采取了边设计、边施工、边修改的方式进行工程建设。这种“三边工程”带来的最大弊端就是承发包双方在签订合同时对工程造价无法有一个正确的估计,导致施工过程中工程造价处于一种失控状态。另外,由于我国设计体制上的问题,在我国的施工实践中,施工中的设计修改几乎是不可避免的,这也使得订立合同时工程内容不明确。最后,由于目前技术条件的限制和准备工作的不充分,在工程施工中经常会遇到一些订立合同前没有预料到的地质条件等自然情况,这也导致订立合同时工程内容的不明确。由于以上情况的存在,也容易导致工程款纠纷的发生。
㈢合同约定不明确引起的工程款纠纷
签订一个完备的施工合同是一件十分困难的事情,需要相关人员具备熟悉工程情况、法律、经济等方面的知识。但是,现实情况并不理想,因此,我们经常可以看到有缺陷的合同,合同约定的内容不够明确。有时合同根本就没有约定相关内容,有时约定的内容双方有不同的理解。这一情况的存在,也容易导致工程款纠纷的发生。
㈣施工合同调价与索赔条款的重合引起的工程款纠纷
目前建筑业普遍存在着施工合同调价与索赔适用范围重合的现象,如何对之区分与界定是一个必须解决的问题,否则就会造成适用合同的混乱从而产生更多的纠纷。除了少数一次性包死的固定总价合同外,在施工合同通用条款和专用条款中,对于并非自己的过错,而是应由对方承担责任的情况造成的实际损失,向对方提出经济补偿和(或)工期顺延的要求。索赔是建筑工程合同履行过程中十分常见的一种现象,在竞争日益激烈的建筑市场内,索赔水平的高低往往关系到施工企业在该工程的盈亏问题,因此,有人将现代施工企业成功的秘密归结为“中标靠低价,盈利靠索赔”。在建筑施工合同中,承包商和发包人都有索赔的权利。但在实践中,经常出现调价范围与索赔范围重合的现象,例如,根据我国《建筑工程施工合同示范文本》(以下简称《示范文本》)规定:“一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时”这种情况既属于调价范围,也可能导致索赔的发生,但两者在《示范文本》中规定的程序并不相同,施工单位经常面临着适用哪一条款的选择。
㈤施工合同履行的复杂性引起的工程款纠纷
施工合同履行的复杂性主要表现在以下三个方面:一是合同的履行期限长;二是工程的技术要求较为复杂,无法通过一次验收解决全部问题,导致双方经常对是否按照约定履行完毕有不同的看法;三是在我国,施工合同的履行涉及第三方,工程的竣工验收要由建设工程质量监督部门通过。这些问题的存在使得施工合同的履行变的十分复杂,这也容易引起工程纠纷的发生。
㈥由于不可抗力事件引起的工程款纠纷
在工程施工过程中,有时会发生不可抗力事件,给当事人造成一定的损失,对于这些损失如何承担的争议,也会引发工程款纠纷。
二、纠纷处理
㈠由于不诚信引起的工程款纠纷的处理
施工合同当事人应当充分认识到我国目前诚信状况的恶劣,因此平时应当多注意收集双方意思表示一致的有效、有力的证据,特别是书面证据。一旦对方当事人发生不承担双方已经达成一致的内容,可以拿出有力的证据据理力争。如果双方无法通过协商解决争议,则可以通过调解、仲裁或者诉讼这些方式解决纠纷。
㈡订立合同时工程内容不明确引起的工程款纠纷的处理
对于订立合同时工程内容不明确引起的工程款纠纷,应当尽量采取预防措施予以避免。包括尽量避免“三边工程”,尽量将准备工作进行得充分一些,尽量减少设计修改。如果这些预防措施无法做到,出现工程内容不明确的情况时,首先应当通过协商解决纠纷。当然这种协商还是有一定原则的。这种工程内容的不明确,在工程实际中出现时,相当于施工合同《示范文本》中规定的变更工程,变更合同价款按下列方法进行:⑴合同中已有适用于变更工程的价格,按照合同已有的价格变更合同价款;⑵合同中只有类似于变更工程的价格,可以参照类似变更合同价款;⑶合同中没有适用或类似于变更工程的价格,由承包人提出适当的变更价格,经监理工程师确认后执行。
㈢合同约定不明确引起的工程款纠纷的处理
施工合同生效后,当事人就质量、价格或者报酬、履行地点与方式等内容没有约定或者约定不明而产生歧异的,可以协议补充,不能达成补充协议的,根据《合同法》第60条规定:应按照合同有关条款或者交易习惯确定。按照合同有关条款或者交易习惯确定,一般只能适用于部分常见条款欠缺或者不明确的情况,因为只有这些内容才能形成一定的交易习惯。如果按照上述办法仍不能确定合同如何履行的,根据《合同法》第61条规定:价款或报酬不明的,按照订立时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或政府指导价的,按照规定履行。
㈣关于调价与索赔条款的重合的处理
我们认为,适用调价条款与索赔条款都是承包方行使自己权利的方式,两者并不冲突。具体而言,两者有以下异同点:第一,调价条款与索赔条款的最终目的是相同的,即要求损失的补偿与工期的延长;第二,调价条款只是众多索赔依据中的一部分,在施工合同中,承包商可依据索赔的条款有很多,而调价条款只是其中之一;与调价条款一样,很多其他条款也可能成为索赔的依据,例如:工程变更、不可抗力、违约条款等;第三,当发生调价条款与索赔范围重合的情况时,具体选择何种解决方式取决于承包方的自由意思表示;第四,两者适用的程序不同。在实际工程中,能够通过调价条款解决的应当尽量采用。从理论上讲,当发包人拒绝承包商的调价要求时,承包商仍可以根据发包人违约向其提出索赔,但从实践中看,当承包商向发包人发出索赔通知后,在一定期限内要提交详尽的索赔报告以充分证明其索赔要求的合理性,如果证据资料及论据不足以证明其索赔要求,则很可能被监理工程师否决。因此,索赔对承包商的举证要求要比适用调价条款高的多。此外,当调价要求或索赔要求被拒绝后,双方会因此而产生争议。综上所述,当发生调价与索赔适用范围重合时,承包商应首先按照调价条款与发包人进行协商,协商不成,再向其提出索赔要求。
㈤施工合同履行的复杂性引起的工程款纠纷的处理
前言
建筑工程合同,就是指建筑工程的发包人为了顺利提交建筑施工任务,同承包人签订的对于承包人所提出的各项要求来完成工程的施工,发包人最终同意该项建筑工程并且支付全部建筑工程款项的合同。作为承包商,应该根据建筑工程合同,来完成业主所交付的建筑工程任务。同时,业主应该依照建筑工程合同中提到的一些规定来提供有必要的施工条件与交付建筑工程款项。承包商在承揽建筑工程的同时,务必要自习探讨招标文件的要求及制度,进行详细的合同评审,然后再制定出最佳的投标方案。就我国目前的建筑工程市场看,大致倾向于买方市场,鉴于此,施工企业应该尽力提升建筑工程施工合同管理水平,才能保持继续盈利。
1 建筑工程施工合同管理的现状
1.1 企业合同管理意识不足
在我国现有的市场经济条件下,建筑工程施工企业的生存和发展全部都是由市场竞争来决定的,市场则变成了我国社会资源配置的重要方式。但是,我国的建筑工程施工企业大多数都处于转型时期,所以建筑工程施工企业暂时还不能够接受依照施工合同来保护企业自身权益的这类市场竞争方式,很多建筑工程施工企业还不适应按照施工合同办事,等到真正出现了问题的时候最先找的不是合同,而是找上面领导调节或者送礼,就更加不用提关于合同的索赔了。
1.2 企业合同管理机构及人才不完善
合同管理与合同索赔属于高智商型,顾及全局的,同时又属于专业性、技术性以及法律性非常强的管理工作,针对于合同管理人员的专业素养有很高的要求,并且,就我国目前各大高校中,暂时还没有与之有关的专业性非常强的专业学科,由于合同管理人员的匮乏,很大程度的影响了合同管理水平的提升。近些年来,有的建筑工程施工企业为了很好地接受市场经济的迅速发展,才决定开设合同工程部门,但是,有很大一部分的建筑工程施工企业还没有正规的合同管理机构。
1.3 市场运行中存在不规范行为
在我国,有形建筑市场发展过程中的不合理行为,在很大程度上制约了合同管理工作的向前发展。截至目前,建筑市场竞争非常激烈,有很多建筑工程施工企业已经长期负债运营,再加上老旧的制度传下来的各种包袱,给建筑工程施工企业造成了巨大的影响,有大多数建筑工程施工企业迫于生计问题,接受业主向企业提出的各种极其无理的要求,在建筑工程施工企业中所广为流传的“阴阳合同”就是一个典型的例子。
1.4 相关法律体系还不健全
现如今,针对于建筑工程施工企业的《建筑法》、《合同法》等相关法律已经出台,但是,因为这些出台的法律中的一些条款还不够完善,某些法律条款不够仔细,还具有漏洞可钻,就导致有法不依的违法行为相继出现,执法不严的问题同时也会发生。
2 建筑工程施工合同管理过程中的措施
2.1 建立合同管理的组织机构
合同管理属于一项非常严肃的经济管理工作,对于建筑工程施工合同管理的松紧与否,直接影响着企业的经济效益,所以,建筑工程施工企业应该依照实际来创建合同管理的组织机构。进一步创建分公司、项目部等等各个等级的合同管理机制,再加上具有专业知识的合同管理人员,逐步建成合同管理的网络组织,来针对合同管理的各项具体工作,保护建筑工程施工企业或者项目的经济与合法权益。
2.2 建立健全合同管理制度
建筑工程施工企业要想最大限度的做好合同管理工作,就应该创建一系列严格有效的规章制度,而作为建筑工程施工企业,则必须要在管理工作中做到创建合同的审查与分析制度、合同的交底与定期报告制度、工程变更与索赔管理制度、合同最终的总结评价制度等等,并且监督具体落实到实际中。
2.3 培养合同管理人才
要想做好合同管理工作,关键在于人才。必须做到以人为本,重视合同管理人才的发掘与培养,创建合同管理中对于选拔人才来培养的各项工作。首先,对于选择人才要重视起来,选择自身素养高、具有较强学习能力、有责任心的人员安排到合同管理的队伍中。然后,加强理论学习,在建筑工程施工企业中组织专业培训,和专题的学习与探究,学习一系列的相关法律文件等等。接着要创建有效的交流渠道,引领建筑工程施工企业之间的沟通,;袄达到互帮互助、共同进步的目地。最后,创建良好的激励机制,把合同管理与项目管理有效地结合,在日常工作中来进行实践合同管理中的理论和方法。
2.4 提升建筑工程施工企业的风险防范意识
在建筑工程施工企业中,整个的管理层,特别针对企业负责人,都必须具有合同管理的理念与知识,创建一个大家都看重合同管理的良好氛围,加强合同管理意识。一是要时刻关注合同制定过程中的市场变化形式,要进行市场调查,实现可行性研讨。二是要重视合同当事人的履约信用以及支付能力。三是要重视合同创建的形式,应该尽可能地采取书面的形式来签订合同。四是要重视合同各项条款的准确性、合法性等等,合同中的条款内容不能够违背我国的法律法规,在签订合同时,必须做到仔细认真,斟词酌句,不能够忽略对于文字的研究。只有在日常生活中重视理论知识的学习,及时总结合同管理中的经验教训,才会大幅度提升合同的管理水平,提升建筑工程施工企业的风险防范意识。
3 合同管理过程中的体会
建筑工程施工合同固定工程项目的成本、工期等等一系列目标,规定了合同双方的责任与权利关系,所以,合同管理可以说成是工程项目管理的核心内容。广泛的说,建筑工程施工项目的实行与管理中的所有工作都可以划入合同管理的范畴。
合同管理作为其他建筑工程施工企业工作中的指南,对于整个项目的实行起着控制与保证的作用。在我国的现代建筑工程中,如果没有合同意识,则导致项目的整体目标不明确;如果没有合同管理,则使项目管理很难形成一个系统,不可能会产生高效率的工作,同时也不会实现项目的总体目标。根据国外某个土木专业的人士称,合同管理在工程管理以及土木工程等等相关比较专业的教学中,占据十分重要的地位,同时,建筑工程施工企业建设项目中,与之相关的法律与合同同时也是不可忽视的。
建筑工程施工合同管理是工程项目管理中不可或缺的一部分,其必须与整个工程项目管理融于一体。要想实现建筑工程施工企业中工程项目的最终目标,就应该针对项目实施中的各个环节、各个活动实行有效、合理的合同管理。合同管理与建筑工程施工企业中所具备的其他管理职能结合在一起,共同构建工程项目管理系统。当然,在工程项目管理公司中所具有的一系列管理流程和建筑工程施工企业中的施工项目管理流程还是具有一定的区别的。
4 小结
在当今建筑业日新月异的变化发展中,建筑安全生产管理工作与建筑工程施工合同管理工作同时也要做到与时俱进,开拓创新。要及时调整整体思路,做到考虑全面,把我关键因素,把建筑工程施工中安全生产管理的重中之重放到各个项目部门,渗透到基层工作者之中,争取在建筑工程施工第一线建立起一道安全的防护栏。
参考文献: